略论违约责任与侵权责任的竞合

摘要:违约责任与侵权责任都以赔偿损失为主要内容,债权人不能双重请求,只能主张其一,以防其获得不当得利。违约责任与侵权责任竞合现象在任何合同关系中都有可能产生,一般发生在有偿合同关系中。

关键词:违约责任;侵权责任;竞合

中图分类号:D911.05文献标识码:A 文章编号:1005-5312(2010)17-0182-01

所谓违约责任与侵权责任之竞合,是指不法行为人的同一行为既违反合同法的有关规定,符合违约责任之构成要件,又违反侵权行为法的有关规定,符合侵权责任之构成要件,因此而产生违约的民事责任与侵权的民事责任相互冲突的现象。这两种责任都以赔偿损失为主要内容,因此债权人不能双重请求,只能主张其一,以防其获得不当得利。

一、违约责任与侵权责任竞合的情形

违约责任与侵权责任的竞合通常发生在下列合同关系中:

1、买卖合同中的责任竞合现象。主要有标的物有瑕疵、不符合质量要求、不符合包装要求,造成对方财产、人身损害的,产生的民事责任。

2、运输合同中的责任竞合现象。在运输旅客、货物中,因承运人的过失,致旅客受伤、死亡或者致货物损毁、灭失的出现的责任竞合。

3、租赁合同中的责任竞合现象。因租赁物瑕疵而致承租人损害或者因承租人过失毁损租赁物的,均可以构成违约和侵权竞合。

4、雇用合同中的责任竞合现象。受雇人在履行雇用义务时,人身受到损害或者故意、重大过失造成雇用人损失的,也可以构成违约和侵权竞合。

5、保管合同中的责任竞合现象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品未事先告知,造成保管人损害的或者保管人占有寄存人财产非法使用,造成损毁、灭失的,同样可以出现责任竞合。

6、供用电、水、气、热力合同的责任竞合现象。此类合同在履行中,供方因违约中止供电、水、气、热力,致对方财产、人身损害的,除构成违约责任外,还构成侵权责任。

二、违约责任与侵权责任的区别

由于违约责任和侵权责任在法律上存在着重大的差异,因此对两类责任的不同选择将极大地影响到当事人的权利和义务,是依合同法提起合同之诉,还是依侵权法提起侵权之诉,将产生完全不同的法律后果。它们的主要区别体现在如下几个方面:第一,归责原则不同。合同责任奉行无过错责任原则,具体体现在合同法第107条之规定。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二,举证责任不同。在违约之诉中,非违约方不负举证责任,而违约方必须证明自己的违约是因为存在不可抗力或出现了合同中约定的免责事由。在侵权之诉中,侵权行为人通常不负举证责任,受害人必须就其主张举证。在有些情况下,实行举证责任倒置,但这毕竟是特殊现象。第三,责任构成不同。在违约责任中,只要存在违约行为,不管违约人主观上有无过错,不管违约行为是否造成损失,都不影响违约责任的构成。在侵权责任中,损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件,无损害事实,便无侵权责任。第四,免责条件不同。在违约责任中,除了法定的免责事由即不可抗力以外合同当事人还可以事先约定不承担责任的情况故意或重大过失的责任除外。在侵权责任中,免责条件或原因只能是法定的,当事人不能事先约定免责条件,也不能对不可抗力的范围进行事先约定。

三、违约责任与侵权责任竞合的处理方式

《合同法》第122条规定,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。明确承认违约责任与侵权责任的竞合,并赋予当事人选择请求权的权利。在违约责任与侵权责任发生竞合时,应根据当事人请求权的选择分别依据违约责任或侵权责任处理。但当事人不能同时提起违约和侵权之诉,即当事人不能获得双倍赔偿。当前应当特别注意不要混淆基于这两种责任而提起的两类诉讼的性质。审判实践中应当注意下列几个问题:(1)从当事人的诉讼请求进行审查,如果当事人的诉讼请求是要求对方承担违约金并赔偿损失,甚或是要求继续履行,则应判定当事人提起的是违约之诉而非侵权之诉。(2)从当事人的事实根据进行审查。看造成损害的原因是因当事人一方不适当履行合同义务造成的,还是因违反了法定禁止性的义务造成的。如是前者,当认定系违约之诉如是后者,则系侵权之诉。(3)从造成损害的结果上进行审查。看请求权人遭受的损失表现为财产消极的不增加或预期利益的难以实现,还是人身权利的损害或财产积极的减少。如是前者,应认定为违约之诉如系后者,则为侵权之诉。(4)从承担责任的范围上审查。如果请求权人诉讼请求之中包含人身损害的损失或精神损害的损失又或名誉权、信誉权等的损失,那么不论当事人的陈述中有无主张违约的内容,则仍应定为侵权之诉。