论利用互联网销售卷烟案件的思考

中图分类号：D922.294 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2015）06-0185-01

利用计算机网络贩卖卷烟犯罪，是指行为人直接通过电子商务网站、网上聊天工具或者电子邮件经营卷烟的相关信息，同时提供给消费者具体的付款方式，销售方法和联系方式等。

一、利用互联网售烟的特点

从查处的利用互联网从事涉烟犯罪的案例来看，其主要表现形式是，利用互联网制售假烟的非法信息吸引买家，采用网上交易结算方式，通过伪装物流手段实现暗中倾销。由于其信息传播速度快，广告效应明显，违法成本低廉，加之不易被查处，使得涉烟犯罪团伙在经营假冒伪劣卷烟暴利驱使下铤而走险。在互联网销售的卷烟大都是假冒伪劣卷烟，必定会对消费者的身体健康造成严重的损害，即使有少数属于真品卷烟，其购进渠道肯定不正规，多为走私或非法渠道卷烟，致使国家税款大量流失，但由于利用互联网的这一类涉烟违法行为具有较强的隐蔽性，单纯以烟草部门的能力难以发掘隐匿的案件线索，因此烟草部门和公安部门的信息沟通尤为重要。

二、利用互联网售烟的管辖权认定

刑法界主流观点对于犯罪地做出了广义的解释，网络服务提供者的网站所在地、下载地、操作计算机地、甚至是网页的浏览地等均可以作为犯罪地，这对打击互联网犯罪非常有利。对于一般违法行为，传统的理论认为，确定管辖的原则是违法行为的发生地。在网络违法中，一个人的行为可以远在千里之外实施，来无影去无踪，怎么确定哪些地点是违法行为发生地呢？对于操作计算机的地点，大家看法比较一致，可以认为是行为的地点。对于网络数据的传输所通过、到达的节点，数据放在网络上由他人自由下载的浏览数据网页地等地点，可否认为是违法行为发生地，是否只要通过互联网看到违法信息的专卖机关都对案件具有管辖权呢？答案是否定的。看到并不一定等于违法行为已经在当地实施或发生了危害结果，并不意味着就具有当然的管辖权，管辖权的行使需要该地点与违法行为之间有“连接点”，对于看到违法信息但又不具有管辖权的机关，应及时向有管辖权的机关通报情况，协助开展查处工作。

根据《打击利用互联网等信息网络非法经营烟草专卖品工作指引》，对互联网售烟行为有管辖权的专卖机关有三个：一是网站的备案、接入地点所在地专卖机关。对有备案号或许可号的自建售烟网站，应登录工信部网站核查备案信息的真实性，由备案地烟草专卖管理部门管辖。网上售烟店铺和网站上的经营信息，应由网站备案地的专卖管理部门管辖。没有备案的非法涉烟网站，在国内接入的，应由接入地管辖。二是违法人员的经常活动地点的专卖机关。判断违法人员的活动地址，主要根据是违法人员的发货地点、收货地点、电话号码、客服人员QQ号登陆IP地址、银行卡开户地点、提取现金地点、支付宝帐户关联银行卡的取现地点等信息。违法人员经常活动地的专卖管理部门应对其违法行为做深入调查。三是违法行为发生的地点。主要指消费者网上购买卷烟地点或者卷烟实际到货地点。

三、对利用互联网实施涉烟违法行为的有效监管

首先应进一步提升科技手段，建立互联网监督监察网络和情报系统。对售假网店及时进行掌握和追踪，全面收集网络售假的情报和证据，并加以整理汇总，深入了解并分析其中关联，在掌握有力证据、确定其上家下家的情况后，迅速出击进行处理。其次，加大物流监管力度，控制售假销假渠道。建立物流情报信息网络，掌握互联网运假销假动态。通过监控，会同各方力量，深挖到底，发现一起严查一起。再次，及时联合公安部门的技侦、网警等部门，实行联合执法。在办理互联网案件时，往往需要借助公安部门的其他多警联动，相互配合，发挥优势，提高破案效率和办案质量。最后，展开舆论攻势，及时曝光互联网售假信息。广泛开展普法宣传，发动广大网民和消费者的力量，鼓励举报和提供线索，倡导消费者切勿贪小便宜而通过互联网购买假烟，使网络售假失去消费者市场。

四、利用互联网售烟的犯罪构成

国家对烟草专卖品实行专卖专营，对经营主体、经营范围及经营行为都有明确的要求和规定。《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第六条规定：“从事烟草专卖品的生产、批发、零售业务，以及经营烟草专卖品进出口业务和经营外国烟草制品购销业务的，必须申请领取烟草专卖许可证。”可见，烟草作为特殊商品，必须持有烟草专卖许可证才能进行销售。同时，《实施条例》中规定，对取得卷烟批发、零售以及特种烟草专卖经营企业许可证的均应具备“有固定的经营场所”的必备条件。对于这一规定，网络的虚拟环境显然是无法达到的，烟草专卖行政主管部门不准予发放许可证。另外，《烟草专卖许可证管理办法》第四十一条规定：“除了取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证或者特种烟草专卖经营企业许可证的企业依法销售烟草专卖品外，任何公民、法人或者其他组织不得通过信息网络销售烟草专卖品。”也就是说，禁止未取得烟草专卖许可证的组织和个人利用互联网等信息网络非法经营卷烟、雪茄烟、烟丝、烟叶、复烤烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械等烟草专卖品；并且对依法取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证或者特种烟草专卖经营企业许可证的企业，规定要在烟草专卖行政管理部门的监督下，在指定的网络交易平台开展经营活动。

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项规定，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。自2010年3月26日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款规定，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条规定，非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。

随着互联网广泛应用，电子商务平台日益活跃，地下制售假烟网络团伙渐渐把目光盯上互联网从事非法经营，利用互联网从事涉烟违法犯罪活动作为一种新型方式，迅速蔓延，给正常的卷烟市场带来严重冲击。在此，提醒广大经营者：利用互联网销售卷烟，损害消费者的利益的同时也严重损害了国家利益，给国家税收带来流失，影响了国家卷烟市场的正常运行。