申请书常弄错的5个概念

以我们现在的劳动争议来源，我们最先接触的是申请人提交的申请书。如何在有限的篇幅内，说清楚自己的诉求以及请求依据至关重要。每月我们会看上百份的申请书，有的写得非常精彩，有理有据，重点突出，而有的写了四五张纸，却还是让我们云里雾里。写好一份申请书，是一个好的开始。而概念混淆，是申请人在写申请书时通常会有的一个问题。以下是我们在梳理500份申请书后，总结的申请人经常弄不清楚的5个概念。

1经济补偿金

俗称“N”，标准为按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，支付半个月的工资。根据劳动合同法，在28种情形下，劳动者可以主张单位支付经济补偿金。

2赔偿金

俗称“2N”，即经济补偿金的2倍，适用于单位违法解除的情形。

3代履行通知金

适用于单位需要提前一个月通知却没有提前通知的情形，通常与经济补偿金并称“N+1”。就北京而言，单位需要提前一个月通知的情形仅包括：

（1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位解除劳动合同；

（2）劳动者不胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不胜任工作，用人单位解除劳动合同；

（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议，用人单位解除劳动合同；

（4）第一次签订的劳动合同到期，用人单位不续签的。

这三个概念容易混弄的地方如下：

1经济补偿金与赔偿金

申请人是想主张违法解除劳动合同的赔偿金的，但只知道2N，N的说法，就可能会在申请时写“解除劳动合同的经济补偿金”，但却是按照赔偿金的方式进行计算的；或者说不知道违法解除适用赔偿金，只要求支付经济补偿金。

申请人可能觉得只要计算方式对了，只是把赔偿金写成了经济补偿金，或者说单位确实构成违法解除了，即使当时主张的是经济补偿金，也并不会影响到最后的裁判。但这是有问题的，仲裁员能否径自变更申请人的请求事项存在争议，部分地区对此有明确规定，比如广州规定“劳动者要求解除劳动合同经济补偿金，但经审理后认为用人单位系违法解除劳动合同需支付赔偿金的，可以支持其经济补偿金。如果劳动者要求解除劳动合同赔偿金，庭审中根据查明事实认定用人单位应当支付经济补偿金的，可直接支持经济补偿金。”[i]申请人很可能因为请求错误，是本来可以获得的赔偿减少。

2“N”与“N+1”

这是申请人在解除劳动合同补偿这方面又容易产生误解的一组概念，不知道由于什么原因，很多申请人在提及经济补偿金的时候都提出“N+1”的方案，认为用人单位解除劳动合同都需要提前1个月通知，在其没有提前通知情况下，应当支付“N+1”作为补偿。如前所述，单位需要提前通知的情形是有限的，仅前述4种情形下，申请人有申请代履行通知金的依据。

4未签订劳动合同的双倍工资

根据《劳动合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

未签订劳动合同的双倍工资也是常见的请求之一，申请人提出该主张时最容易产生的误解就是未签订劳动合同时，单位应支付的补偿是双倍工资，正确的理解应当是如果单位已经支付相应月份的工资，申请人主张未签订劳动合同的双倍工资差额。

5防暑降温费与高温津贴

本周连续高温，最高气温可达到37℃、38℃，正式宣告夏天的来临。随着夏天的来临，一种请求事项也就增多了——防暑降温费或高温津贴，这是一种很有季节性的请求事项，虽然不是在春冬季没人提出过高温津贴或防暑降温费的请求，但大量集中在7月-10月。申请人在提出主张时或主张防暑降温费，或主张高温津贴，或同时主张两项的，这两个概念是并列的，还是就是同一概念呢，其实申请人并不清楚。

1高温津贴

在《防暑降温措施管理办法》（2012）中，明确提出了“高温津贴”的概念以及发放的情形及标准，即用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。

2防暑降温费

在一些文件中，防暑降温费与高温津贴是并列的两个概念，如《国家安监总局办公厅卫生部办公厅人力资源社会保障部办公厅全国总工会办公厅关于进一步做好夏季防暑降温工作的通知》（安监总厅安健〔2011〕141号）。根据《财务部关于企业加强职工福利费财务管理的通知》第一条规定，防暑降温费属于企业福利费的一种，不同于高温津贴在各地基本都有发放条件及发放标准的规定，只有部分地区、部分企业可能对防暑降温费进行了规定，比如陕西规定党政机关、企事业单位、人民团体在岗工作人员的防暑降温费，执行标准为：从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元。防暑降温费发放时间：每年6月15日至9月15日，对气温、发放人员并没有要求。因此防暑降温费作为一种福利，不同于高温津贴，它的享受对象是全体职工，发放时间及发放标准要根据企事业规定或地区规定予以确定。