论主犯的处罚原则

摘要：主犯的处罚原则在共同犯罪人的处罚中占有特别重要的地位，对主犯处罚原则问题的研究十分必要和重要。

关键词：刑事主犯 处罚原则

1997年修订的刑法，对1979年旧刑法进行了多方面的修订，特别是对主犯处罚的修订，学界争论较多。由于主犯的处罚原则在共同犯罪人的处罚中占有特别重要的地位，而且在1997年修订后的刑法对1979年刑法主犯处罚原则的修改存在明显缺陷的情况下，对主犯处罚原则问题的探讨就很重要。

一、修改主犯处罚原则的具体内容

修订前的刑法规定了对于主犯，除本法分则已有规定的以外，应当从重处罚的一般原则。对主犯从重处罚的原因，是因为在共同犯罪中主犯具有更大的社会危害性，在种类共犯中具有核心的作用。修订后的刑法规定了对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚、对于以上规定以外的主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚的一般原则。1997年修订的刑法用依据组织、指挥的全部犯罪处罚的原则而与对主犯从重处罚的原则相区别。

二、对修订刑法主犯处罚原则不同观点的简介

对1997年修订的刑法主犯处罚原则的内容改变，学术界对此有着根本对立的的观点。对此持赞同意见者以为，共同犯罪的主犯要么“依照集团所犯的全部罪行处罚，”要么“依据主犯所参与的全部犯罪处罚，”这样的规定实际上并不只是追究其直接所犯罪行的责任，并且还承担对主犯操纵的共同犯罪中的其他犯罪人所犯的全部罪行的责任，由此可见，1997年修订刑法对主犯的处罚是十分严厉的，从而没有必要另外再对主犯规定从重处罚。对此持反对意见的观点是，1997年修订刑法取消对共同犯罪中的主犯从重处罚，修改后对主犯的处罚应认定为是定罪，而不属于量刑。是将刑法中的定罪与量刑混为一谈，从而造成在司法实践对主犯从重处罚没有法律依据。

三、对主犯处罚原则的理论探析

1997年修订的刑法对共同犯罪的主犯处罚的规定，并没有能解决对主犯从重处罚的法理依据，问题是修订刑法将刑法中的定罪与量刑混同，错误的用刑法中的解决犯罪的原解决主犯的量刑问题。众所周知，定罪与量刑作为构成刑事责任内容的两个方面，定罪解决的是罪与非罪的问题，即解决的是刑事责任的有无问题；而量刑则解决的是轻罪与重罪的问题，即解决的是刑事责任的程度问题。量刑必须以定罪为前提，只有在解决了定罪问题后，才有量刑可言，即只有解决了刑事责任的有无问题，才有可能圆满地解决刑事责任的程度问题，因此，定罪和量刑是不能混为一谈的。1997年修订的刑法对共同犯罪的主犯有依据其所犯的全部罪行处罚的内容，修订前的旧刑法也规定对主犯从重处罚，虽然新刑法和旧刑法都采用了处罚一词，但它们的含义是不相同的。因为在我国刑法中，处罚是个多义词，当“处罚”一词单独使用时，处罚是指应当受到的刑罚处罚，在此处罚并不用来对针对界定主犯刑罚是轻是重的界限，而是要划分对主犯是否处罚的问题，但对主犯的处罚应与对主犯的定罪相联，所以新旧刑法规定的对主犯处罚一词都有定罪方面的含意。而当处罚前面有程度限定词时，即说“从重处罚”或“从轻处罚”时，处罚则指量刑，也就是指处以较重或较轻的刑罚。这一区别在援引式法定刑中可以得到映证。在援引式法定刑中，依照什么等处罚，指的是采用被援引的法定刑适用刑罚，在此并不反映具体处罚的轻重。而1997年修订的刑法对主犯的处罚原则，其实其意思应是对主犯要依照其所犯全部罪行进行处罚。因此，这显然是对主犯的定罪原则，而非量刑原则。而且，按照共同犯罪理论，各共同犯罪人本来就应该对共同犯罪故意和共同犯罪行为内的全部罪行承担刑事责任；对于参与数种犯罪的，按照数罪并罚的规定，自然也要依据其所犯的全部犯罪进行处罚。但1997年修订后的刑法所规定的主犯处罚原则，只能说是在理论上没有违同犯罪的基本法理，所以对主犯处罚的修订是错误的，并没有达到对主犯从重处罚的刑罚目的。由于修订后的刑法对主犯的处罚原则实为定罪原则，将定罪原则置于为解决量刑问题的主犯之下，是不合乎逻辑的；而立法者的本意是要解决主犯的量刑问题，但修订后的刑法对主犯的处罚规定却只能适用于定罪。由于立法者在这一问题上的误解，混淆了定罪与量刑的关系，造成了对主犯处罚理论上的混乱和司法实践中的困扰。1997年修订的刑法规定的对主犯进行处罚的具体内容所确立的处罚原则，并没有达到在对主犯进行处罚时要体现对其所犯罪行从重处罚的立法目的；因为修订后的刑法取消了对主犯从重处罚的原则，从而使对共同犯罪的刑罚与单独犯罪的刑罚相等同，从而无法体现出在对共同犯罪和单独犯罪进行刑事处罚时的针对社会危害性严重程度不同的区别对待和刑法的打击重点；没有对犯罪集团只犯一罪时，对犯罪集团的主犯的如何进行处罚的规定。共同犯罪中的“全部罪行”只有一罪时，若刑法没有规定对共犯中的主犯从重处罚的原则，从而使对在共同犯罪中起不同作用的首要分子、其他主犯、从犯、胁从犯进行刑事处罚时没有区别，从司法实践上看，这是非常有害的；由于没有从重处罚的规定，对处于同一法定刑幅度内的首要分子与其他主犯就无法根据其社会危害性大小而确定各自的刑罚。修订后的刑法对主犯处罚的弊端，是因为立法者将定罪与量刑的原则问题混为一谈。修订后的刑法本意是对主犯处罚原则的规定，是为了解决主犯的量刑问题，进一步加重对主犯的处罚，但由于没有了对主犯从重处罚的规定，反而降低了主犯的责任，使得修订后的刑法对主犯的处罚轻于旧刑法。因此，在主犯处罚原则的修改中，删去“对于主犯应当从重处罚”这一规定是不科学的。对于主犯的处罚原则有必要予以立法上的完善，要解决主犯的量刑问题，就应规定对于主犯从重处罚，对主犯从重处罚的原则是科学合理的。