施工企业合同风险防范初探

[摘要]目前建筑市场的工程施工合同签订和履行方面存在着诸多风险,如何加强企业施工合同管理,防范和规避市场中的合同财务风险,已成为每个施工企业的当务之急。本文首先分析了施工企业合同风险的主要表现,其次,从增强施工企业法律意识;合同由企业法定代表人签订;企业应建立合同专用章管理制度,制定合同专用章领用、管理、使用办法;企业应全面履行合同;施工企业应该设置法律顾问室等方面对如何防范施工企业合同提出了自己的建议和看法,具有一定的参考价值。

[关键词]施工企业 合同管理 合同评审 变更索赔

一、 背景

近年来,随着建筑市场投招标的实行,投资主体多元化,施工企业剧增,市场竞争日益激烈。在建筑工程项目中,业主在其招标时处于主导的地位,有可能会利用招标文件推卸和规避自己责任和风险的倾向,使合同的内涵风险加大了施工企业的履约风险。在实际的履约工程中,业主长期拖欠工程款会造成财务风险;形形的分包转包会带来经营风险和法律风险;合同变更不及时或索赔不力引致效益风险。合同管理已成为企业争取经济效益的一大瓶颈,在现实中,很多施工企业往往由于一个项目的风险管控不力便将多年的苦心经营毁于一旦,其根本原因未控制好合同的风险。根据多年的施工管理经验,合同管理产生的经济效益往往大于技术优化产生的经济效益,合同管理不慎将会引发严重的财务危机,导致财务风险,因此施工企业应该加强合同管理,在建筑市场法制环境日趋规范和当事人自治原则的新形势下,如何加强企业施工合同管理,防范和规避市场中合同的财务风险,已成为每个施工企业的当务之急。

二、施工企业合同风险的主要表现

1、施工主合同预埋隐患,存在缺陷或显失公平的合同条款。合同条款不全面,文字不严密,合同存在漏洞,就为合同的履行及企业经济利益的实现埋下了隐患。例如业主为达到将风险转移给承包商的目的,可能会在工程量清单编制时设置(陷阱),将项目内容编写得模糊不清,或利用信息不对称,故意隐瞒某些关键性信息,诱使施工企业降低投标报价,增加了承包商的风险。

2、业主违约拖欠工程款,导致财务风险。由于业主的资信存在问题,或发包人经济状况恶化,导致履约能力差,不能及时或无力支付工程款,从而导致建设资金断流或被迫垫资经营。施工企业项目建设周期长,耗资数额大,一个企业的施工项目少则几十个,由于建筑市场的不规范,建设单位款项的长期拖欠,投标押金的置留、完工项目的尾工扣款,许多项目竣工多年,工程款和保证金难以及时清回和返还。企业的债权债务逐年增长,资产负债率居高不下,资金紧张的矛盾日益突出,增加了财务的风险,使企业的生产资金陷入困境。

3、先定价后成交的价格风险。在实际施工过程中,投标报价中的静态价与实际价相差甚远,生产资料的价格波动严重影响了企业的经济效益。受市场多种因素的影响,占合同标的70%左右的建筑材料价格经常发生剧烈波动,这种情况下,合同所约定的固定价均给施工方带来巨大的价格波动风险,在实际工作中,经常会出现因钢材和水泥价格大幅上涨而导致项目巨亏的例子。

4、转包、分包中的履约风险。分包队伍选择不当,出现分包队伍违约,不能按质按量按期完成分包工程,从而影响整个工程的进度或发生经济损失。项目施工过程中,经常有各种关系指定强行分包的、也有施工企业由于自身原因转包的。施工企业一方面任务短缺,另一方面又把中标的项目大量分包给鱼龙混杂的分包队伍,这样由于大量的非自行完成,造成了管理的隐患,增大了社会责任的风险。

三、解决方案

(1)增强施工企业法律意识

现在企业的高层管理人员自身的素质都在不断提高,大多数企业家都非常重视文化修养和个人能力的提升。从个人角度来说,一个企业家不一定要做一个法律专家,但是一定要有法治的理念,一定要把企业的经营管理纳入法治的轨道上。因为我们现在所处的时代是国际经济大循环时代,它客观上要求我们的企业家一定要开拓视野,一要树立法治理念,学好法、用好法,以法办企、以法治企;二要做到诚信为本,诚信办企。对于企业高管在工作的余暇学习研究法律,我持赞成态度。只有一个知法懂法的管理者,才能在企业宏观决策上不会出现法律盲点,企业在经营管理上在法律的轨道上健康发展。

(2)合同由企业法定代表人签订,也可以由企业法定代表人书面委托的企业有关人员签订。签订合同,应由签约人签字并加盖合同专用章。企业法定代表人签订合同的,签约人应持有企业法定代表人签发并加盖企业公章的《法定代表人委托书》。《法定代表人委托书》应明确委托事项、权限和有效期限。签约人在签订合同之前,必须认真了解对方当事人的情况。包括:对方单位是否具有法人资格、有否经营权、有否履约能力及其资信情况,对方签约人是否法定代表人或法人委托人及其权限。做到既要考虑本方的经济效益,又要考虑对方的条件和实际能力,防止上当受骗,防止签订无效合同,确保所签合同有效、有利。

合同内容应注意的主要问题是:

1.部首部分,注意写明供需双方的全称、签约时间和签约地点。

2.正文部分,注意:产品名称应具体写明牌号、商标、生产厂家、型号、规格、等级、花色、是否成套产品等;技术质量要求要明确、具体;数量要明确计量单位、计量方法、正负尾差、合理称差及自然损耗率等;馐、运输方式及运费负责应具体明确;交(提)货期限、地点及验收方法应明确;价金必须执行现行的国家定价或国家指导价、市场调节价;违约责任有法定违约金的按规定写明,法律没规定或规定不具体的,应具体写明约定的违约金数额、比例及计算方法。

3.结尾部分,注意:双方都必须使用合格的印章――公章或合同专用章,不得使用财务章或业务章等不合格印章;注明合同有效期限。

(3)企业应建立合同专用章管理制度,制定合同专用章领用、管理、使用办法。一个单位有二枚或二枚以上合同专用章的,应对合同专用章统一编号,明确专用章的使用范围。同时,企业应建立合同台帐、统计报表和合同档案管理制度,如实反映和记载合同从签订到终结的全过程。国家规定了标准(示范)合同文本的,企业订立合同应使用标准(示范)合同文本,没有规定标准(示范)合同文本的,合同格式应符合有关法律、法规和规章的规定。

(4)签订购货合同应以现货为主,并坚持经销定进原则;付款尽可能采用托收承付。签订购货合同应以现款为主,不准赊销;确需赊销或代销的,赊销金额在20万元以下的由下属公司、企业经理审批,20万元至50万元的由总会计师和主管副总经理(总经理助理)审批,50万元以上的由总经理审批。

(5)企业应全面履行合同

需要变更或解除合同的,应按法律规定的程序进行,并妥善处理善后事宜;遇有不可抗力或无法防止的外因,影响合同履行时,应及时以书面形式通知对方,并采取措施减少损失,同时收集有关证据。企业对在合同管理中成绩显著和为企业避免、挽回重大经济损失的单位和个人,应当给予表彰或奖励。 在签订、履行合同和合同管理中失职、渎职或,损害国家和企业利益的,应依据有关规定追究责任人的经济、行政责任。构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。

(6)施工企业应该设置法律顾问室,法律顾问室的主要职责是:

1.负责管理公司的各类合同;

2.负责检查各类合同的合法性,实行法律监督;对公司审批或签订的合同负责把关,对下属企业审批的合同负责抽查,提供法律帮助;

3.负责对法人委托人和有关人员进行法律培训、考试、提高法人委托人的法律素质;

4.负责考评各企业的合同管理工作,总结交流经验教训,提高合同管理水平;

5.配合各企业办理合同的报批、见证、鉴证和公证等事项;

6.配合各企业处理合同纠纷;

7.参与有关合同的谈判、签约、履行等工作。

综上所述,合同风险带来的财务风险是致命的。一个科学有效的合同管理机制,一套全面规范的合同管理制度,一支高素质的合同管理队伍,必将推动企业的合同管理水平实现质的跨越,能最大限度降低财务风险,从而才能在源头上把握住企业的经济利益。

参考文献:

[1]、《内部会计控制实务》民主与建设出版社2005年9月

[2]、梁世连、惠恩才:《工程项目管理学》,东北财经大学出版社,2008

[3]、 牛炳昆、张成福、于香梅:《工程量清单模式下施工企业投标环境分析及对策探讨》,《价值工程》2006年第6期