谈股东瑕疵出资及抽逃出资民事责任的承担

谈股东瑕疵出资及抽逃出资民事责任的承担

在审判实践中，我们经常会遇到一些公司，特别是一些有限责任公司注册资金不实或者公司注册登记后股东抽逃资金问题，给公司的其他足额出资的股东、公司及公司债权人造成了一定的财产损失。那么在遇到上述情况，公司已足额出资的其他股东、公司及公司债权人如何保护其自身权益？这就涉及到瑕疵出资股东或者抽逃资金的股东民事责任的承担问题。下面笔者就从股东瑕疵出资、抽逃出资的概念、性质、表现形式及二者之间的区别与联系分析其应当承担民事责任的具体方式及范围。

一、股东瑕疵出资及抽逃出资的概念、性质及表现形式

所谓股东瑕疵出资，是指股东不符合法律明确规定的规则，用以出资的财产或者财产权利本身存在瑕疵，或者其他出资行为存在瑕疵。瑕疵出资，包括出资评估不实即公司股东以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时其评估价格高于出资财产的实际价值的情形，以及虚假出资即公司的发起人或者股东在出资过程中未交付货币、实物或者未转移财产权，表面上出资而实际未出资的情形。它包括公司设立时的瑕疵出资和公司设立后增资过程中的增资瑕疵出资，其表现实际上是股东出资未投入，或者价值与其认缴出资额明显不符等；所谓股东抽逃出资，是指股东将已交纳的出资又通过某种形式转归于自身所有，但是仍然保留股东身份和原有的出资额的情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称《〈公司法〉解释(三)》)第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（1）、将出资款项转入公司账户验资后又转出；（2）、通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（4）、利用关联交易将出资转出；（4）、其他未经法定程序将出资抽回的行为。

司法实践中,股东抽逃出资的行为主要表现为以下几种形式:

(一)货币抽资。股东抽走货币出资,通过以其他未经审计评估且实际价值明显低于其申报价值的非货币部分补账,从而达到抽逃出资目的的行为；

(二)实物抽资。即将用于出资的建筑物、厂房、机器设备、工业产权、专有技术及场地使用权等在验资完毕后,将其中一部分或者全部实物出资抽走的行为；

(三)权力抽资。公司的控股股东,通过其优势地位,强行将公司的注册资本的货币出资的一部分或者全部抽走的行为；

(四)交易抽资。即通过伪造虚假的公司与股东间的基础交易关系,公司将股东出资的一部分划归股东个人所有的行为；

(五)分利抽资。即在公司未提取法定公积金或者法定公益金的情况下,或者通过制作虚假财务会计报表虚增利润,在短期内以分配利润名义提走出资的行为；

(六)移转抽资。即通过对股东提供抵押担保等形式而变相抽回出资的行为。

虚假出资与抽逃出资都是带有欺诈性的行为,其实都是瑕疵出资的表现形式，但二者有不同之处，表现在抽逃出资的行为所发生的时间上。股东抽逃出资的行为应当是发生于公司成立以后的行为，在公司成立前，股东已经向公司投入其所认缴的注册资金，在公司成立时，该资金的所有权为公司所享有，而且由于公司的成立，该所有权的主体资格即现实地存在，而且在公司成立以后，股东通过种种形式将其已经向公司所投入的注册资金转为己有，才能构成抽逃出资行为。如果股东未向公司投入所认缴的注册资金，则属于虚假出资行为；如果股东在向公司投资后又在公司成立以前将该投资转归自己所有，应认定虚假出资行为，而不属于抽逃出资行为。即是说抽逃出资发生在公司注册成立后，虚假出资既可以发生在公司注册成立前，也可以发生在公司注册成立后的公司增加注册资本之时。抽逃出资和虚假出资都是对法人有限责任原则的违反,瑕疵出资和抽逃资金都使公司注册资金减少或者未达到法定最低资本,在一定程度上影响了公司的法人人格的完整性和完善性。这样会导致出资人在采取足额出资后抽逃出资或者不足额出资但使企业达到具有最低注册资本金限额的方式,以达到其只承担在出资不足或者抽逃出资范围内承担有限清偿责任的目的。

二、股东瑕疵出资、抽逃出资的民事责任承担

股东瑕疵出资、抽逃出资,均违反了《公司法》及相关司法解释的规定,均应受到法律的制裁,承担应有的法律责任。其在民事责任的承担上包括对依法履行出资义务股东应承担的民事责任、对公司承担的民事责任和对公司债权人应当承担的民事责任三个方面，具体分述如下：

（一）、瑕疵出资及抽逃出资股东对已依法履行出资义务的股东应承担的民事责任

股东平等是《公司法》的重要原则，如果股东瑕疵出资或者抽逃出资,将会损害公司其他股东和公司的利益。公司法第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；第八十四条第二款规定：发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任；《公司法》第一百五十二条规定的在公司怠于行使其追偿权时,代表公司提起间接诉讼,要求将抽逃的资金退还公司；《〈公司法〉解释(三)》第十三条、第十四条对瑕疵出资、抽逃出资的股东对已履行出资义务的股东应承担的责任也作出了规定。因此，瑕疵出资或者抽逃出资的股东向其他股东应当承担的民事责任属于违约责任的范畴，即是违反公司章程约定的民事责任。对于违约责任的具体形式，如果公司章程有明确约定的，应当按照公司章程的规定确定及处理；如果公司章程对此没有约定，则该股东应当承担的责任实际上是向公司补交出资或者返还抽逃出资的责任。由于已经履行出资义务的股东对公司资本不足主观上存在过错，也有代为履行的义务，因此，其在对公司债务清偿后，可以以违反出资合同为由向未履行出资义务的股东行使追偿权

。

（二）、瑕疵出资及抽逃出资股东应当对公司承担的民事责任

公司成立后，对于出资不足的股东，公司有权要求其继续履行出资义务，直至提起追缴出资款的诉讼。因此，在股东存在瑕疵出资及抽逃出资的情况下，该股东应向公司承担的民事责任是补交出资或者返还抽逃出资的责任。这种责任既有违约责任的性质，也有侵权责任的性质。此时，股东应向公司补交其认缴的出资或者抽逃的出资并且支付其应当认缴出资的利息损失。股东财产与公司财产严格分离是公司法人人格独立的前提和显著特征。股东在出资后又抽逃出资的,构成对公司法人独立财产权的一种侵权行为,抽逃出资的股东应当对公司承担侵权责任。因此,公司可以抽逃出资的股东,要求其归还所抽逃的出资及赔偿由此给公司所造成的损失。

但在控股股东出资不足时，往往公司不愿提起上述诉讼，或者公司尚未提起上述诉讼时，已足额出资的股东是否可以要求出资不足的股东补足出资呢？根据《〈公司法〉解释(三)》第十三条第一款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。从该司法解释条款规定可以看出，当公司怠于行使追偿权时，法律赋予了其他股东以利害关系人身份向违反出资义务的股东行使追偿的权利，从而使公司的其他诚实股东和债权人的利益免遭损失。

（三）、瑕疵出资及抽逃出资股东对公司债权人应承担的民事责任

根据《公司法》第三条的规定,公司以其全部财产对公司的债务承担无限责任,而股东以其出资或者认购的股份为限承担有限责任。可见,公司的资产是实现公司债权人权益的重要保障,股东瑕疵出资或者抽逃出资的行为一定程度上严重侵害了债权人利益的实现，同时,瑕疵出资或者抽逃出资的行为也是一种民事欺诈行为,公司债权人理应获得赔偿。因为，公司股东虚假出资或者抽逃出资，一方面表明公司股东存在利用公司独立法人资格为掩护，将投资风险外化给公司实际和潜在的债权人的恶意；另一方面，客观上使基于信赖公司的实际资本符合公司章程所公示的内容而与公司发生业务往来的债权人的利益受损。在公司不能清偿全部或者部分债务而给债权人造成损失，与股东瑕疵出资或者抽逃资金这种欺诈债权人的行为之间显然存在着因果关系，因此，对于瑕疵出资及抽逃出资股东对公司债权人应直接承担民事责任。我国《〈公司法〉解释(三)》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；该解释第十四条第二款规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

1、瑕疵出资股东对公司债权人民事责任的承担

因股东瑕疵出资而产生的股东对公司债权人的民事责任，主要看因各股东实际缴纳的注册资本之和是否达到《公司法》第二十六条规定的有限责任公司注册资本最低限额和第八十一条规定的股份有限公司注册资本最低限额而不同（有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元）。《民法通则》第三十七条规定了法人必须具备的条件，其中最重要的条件就是要有必要的财产和经费。《公司法》第二十六条、第八十一条是《民法通则》关于法人条件的具体体现。如果股东实际投入的资本低于《公司法》第二十六条规定的最低限额，公司已经不符合法人应当具备的最基本的条件，股东因此也不应当受到公司的保护，可以适用公司法人人格否认制度，应/，！/当为其出资对公司的债务承担无限责任。如果股东的出资虽然没有达到公司章程所记载的数额，但达到《公司法》规定的最低数额，意味着公司已经具备了从事经营活动的最基本的物质条件，应当认定其已具备了法人资格，公司的股东应当受到有限责任原则的保护。但股东毕竟违反了足额缴纳出资的义务，仍然应根据其未足额履行缴纳出资的过错，在应当履行而未履行的出资义务范围内对债权人承担责任。具体如下：

（1）、各股东实际缴纳的注册资本之和未达到法定的最低限额的，各股东不论自己是否已经履行了投资义务，均应当对公司的债务承担连带责任。因为在这种情况下适用公司法人格否认制度，股东之间的关系可以参照民法上的合伙关系处理，即股东对共同的债务承担无限连带责任。

（2）、各股东实际缴纳的注册资本之和已达到法定的最低限额的，未履行出资义务的股东应在实缴资本与应缴资本的差额范围内向债权人承担清偿责任。因为未履行出资义务的股东对公司负有补足出资的法定义务，其在出资不实的范围内对债权人承担清偿责任，属于代位履行的责任。

2、抽逃资金的股东对公司债权人民事责任的承担

抽逃出资与虚假出资都是带有欺诈性的行为,都是对法人有限责任原则的违反，但二者是不同性质的情况，虚假出资达到一定程度时，可能导致公司法人人格的否定，股东要对公司的债务承担无限责任，而抽逃资金不论抽逃多少，不影响公司独立法人资格，股东仅在所抽逃的资本的范围内承担责任。因为公司的法人资格取决于公司成立时的资本情况，抽逃资金的前提是公司成立时的资本是真实的，法律一旦根据其成立时的真实资本情况授予其独立法人资格，一般就应自公司成立时起至公司解散时止始终具备，不因为抽逃出资而改变其独立法人地位。在审判实践中,审判机关在审查和处理该类型案件时,要根据不同情况进行判断:(1)、股东在公司成立之初，或者在公司成立后,股东以各种方式抽逃资本的,在公司不能清偿债务时,抽逃出资股东应在所抽逃资本的范围内承担清偿责任；(2)、由于抽逃出资是一种带有欺诈特点的隐蔽性违法行为,其他股东通常并无过错,根据公平原则及过错责任原则,在抽逃出资的股东不能清偿时,一般不应判令其他未抽逃出资的股东承担责任；（3）、对于其他股东同意或者协助该股东抽逃出资的,则应当在抽逃出资的范围内和抽逃出资的股东共同对公司的债务承担连带清偿责任。（编辑：果宝）