民事诉讼法学范文

民事诉讼法学范文第1篇

关键词:民事诉讼法学;贫困化

一、引言

从20世纪80年代开始，我国的法学进行恢复并一直延续到今天，期间研究的成果和进行实质性的进行当中，虽然在法学发展工程中和其他学科之间有些很大的差距，但是不得不承认的一点就是我们在法学研究上取得了很大的进步，相对于在民事诉讼法学上的发展更快。但是我们还是要对民事诉讼法学中存在是贫困化进行重视，这就要将贫困化从民事诉讼法学的根本上进行解决，这是我们不能将其进行忽略的问题，必须对民事诉讼法学上的贫困化进行有效的改善措施。

二、民事诉讼法学和现实中的实践相背离

民事诉讼如果要从实际方向进行考虑的话，民事诉讼实际要和民事诉讼之间的理论相比是比较单独的，要根据具体实际进行操作的，这就与理论之间没有直接的关系，这种情况出现原因就是理论与实际现象存在着相当大的差距的。还有就是没有很好的进行指导的作用，之外司法工作人员是在理论条件下对实际工作进行操作的，这是非常不具备的操作方法。其次是随意性的民事诉讼，这就不能将相关的理论进行解释上的清晰，不能做到及时化。还有一些司法人员不愿意进行实质上的理论解释，这就让理论研究存在的实用性渐渐失去了。很明显，民事是实研究如果与现实实践向背离，会发生很严重的后果的。从研究的目的上来看，实用性的缺乏会让研究的所有价值进行丢失，有再多的知识也是不能解决问题的，在研究中不能进行实践，从而问题的发现、分析和解决都不能进行执行，这就是民事诉讼法学贫困化出现的原因［1］。

三、民事诉讼法学贫困化研究方法的缺点

(一)传统研究问题的自我思考

从法律研究方向进展和成长中的新理论角度进行出发，新的理论和新的成果形成的重要方面就是新的方法。研究的方法被誉为目的实现的工具和途径，所以研究出的成果具备的价值性和真实性是研究方法的重要效果。在我国现阶段中的民事诉讼研究问题上，其研究方法还是比较的传统化，单一的角度对民事诉讼进行研究会在很大程度上限制了其发展和研究的方向，所以所谓的民事诉讼根本做不到真正的“民”，还会与现实生活进行远离。此外，还有部分研究法学的人员经常对国外的研究成果进行借鉴和应用，我国是社会主义无产阶级，而国外大多是资产阶级，这两者存在着本质上的矛盾，很显然，我国民事诉讼的实质不适合于这样研究成果［2］。在我国进行改革开放以来，就进行着大量的法律制定工作，在所以的法学学科当中，其首先任务就是将法律研究的定义与法学存在的定义进行解释，但是这种法学上的解释一般只会停留在对其语言进行片面的分析，没有达到真正程度上的深入了解，也不能将制度和制度之间的解释进行相互之间的联系，这就使得改革开放之后的大量理论不能将实际上的进行解释，在以后民事诉讼法学的研究就会受到现在的影响的限制，所以研究出来的新成果还是停留在原来法学的解释之上［3］。

(二)民事诉讼法学缺乏多样性的研究方法

民事诉讼法学缺乏多样性的研究方法，其研究方法相对比较的单一，虽然民事诉讼法学上的现象已经进行了发现和改善，但其研究的成果或者知识只是适应在政治上的满足，这就要与进行法学研究的人员进行直接上的联系，其相关人员在专业知识和技能上存在着很多缺陷，研究问题相对不成熟，还将以前的研究方法适应在现阶段法学的研究上，这就很难满足现在的发展需求，与实际生活向背离。民事诉讼法学的本质就是将民生的问题进行解决，当前法学发展上存在着一个相当严重的问题就是民事诉讼法学缺乏多样性的研究方法，然而今天这种观念逐渐从相关人员的意识中缺乏，导致民事诉讼法学相关人员不能将民事中的全方面进行研究，虽然其还会进行阶段性的学习，但还是不能将理论上的概念进行充分的结合，最终就会让民事诉讼法学研究达不到理想化的状态［4］。

(三)民事诉讼研究问题的失范

1．将研究的方法进行失范比较在民事诉讼法学研究方法上的失范一般表现为对研究的制度不进行看重，还有就是理论所进行适用的情况进行忽略，无论是制度上的产生还是过程中的使用都是需要进行其特有的自身环境，自身环境还要有自身的特定理论，在一定条件下对理论进行描述和分析，不同于以往工作中的调解上的看重，而是将法学的最终判决进行看重，在一般情况中，如果可以进行调解工作的就会进行调解方式，不能进行调解工作的就会采用判决的方法，一定要按照相应的法律法规来进行判决，而在西方国家中采用的方法和我国的恰巧相反，这就让我国民事诉讼法学相关研究人员任务更多，西方的法学就是现在世界上的主流研究方式，这就导致了我国在判决方面上的减弱，也让法律成为表面化的内容方式［5］。2．民事诉讼法学历史上出现的失范民事诉讼法学历史上出现失范的例子，就是发生在民事检察监督制度上把语境进行了错误的读法，从而导致其历史失范的起源。一般情况下，我们在对我国检察监督制度进行论述上是以前苏联为理论依据起源的［6］。说到前苏联，这就离不开列宁的重要贡献。所以要对法学进行统一上的维护时，就要对专有的法律监督机关进行设立，从而起到关键性的作用。

四、民事诉讼法学贫困化研究主体将自主性进行丢失

在民事诉讼法学贫困化研究的主体进行丢失的原因主要表现在对研究主体进行错位，并将其自主性进行丢失，让研究失去原有的方向，而不是进行科学的研究，在事实上与研究相背离，在研究的法学存在着利益和权力不能分别的现象。还有就是出现了大众的关注，这就让法学在研究时失去自主性，与民事诉讼法学最初的本质越来越远，也会导致理论依据与现实生活失去联系的现象［7］。一般比较典型的自主性丢失会表现在民事诉讼法学研究人员在进行调解和判决问题上犹豫不决。民事诉讼法学是将传统民事上产生的纠纷进行调解，其相对存在着随事物本身相变化的现象［8］。但在21世纪的今天，民事诉讼的调解演变成强势的一种调解方式，虽然有一部分人进行反对，但是在大多数人都同意的潮流中，让那些理性的人变得不理性了，所有产生的学说都会进行逻辑上的不重视，相关民事诉讼法学研究也会失去原有的存在，从而理论上将民事诉讼法学进行了边缘化的方向发展，就会导致民事诉讼法学上贫困化的出现。

五、民事诉讼法学程序与现实中的实体背离

在民事诉讼法学当中，一个案件的发生往往离不开当事人，也就是主体，而案件的程序是进行分析和解决，而在程序上就是对其价值定义上就是主体第一，程序是其之后的一位，从整体来看，程序对主体的影响是所有大众都能接受的现象。但是在现实生活中的民事诉讼上来说，其进行民事诉讼法学研究是从现实角度进行出发的，但从具体研究上来说，主体和程序是进行分开的［9］。法学研究上的主体和程序两者应该进行各自的发展研究，但是其本质又不能丢失，又要进行两者之间的联系，民事诉讼法学研究上应该遵循这一原则，既让主体和程序进行各自发展，又要在一定程度对两者进行联系，不能将两者进行分离，这就会导致民事诉讼法学上在实体法律和现实生活相分离，就会让民事诉讼法学事业的社会效应从而消失［10］。这就要将民事诉讼法学的研究人员进行实体性的研究，不能背离民事诉讼法学和现实生活中的前进方向，尽民事诉讼法学研究人员最大努力进行两者上的联系。

六、结语

我们会发现在我国的民事诉讼法学上的发展中，民事诉讼法学已经在很大程度上对其研究方向进行改善和提升了，但是我们还是可以发展，民事诉讼法学还存在着很多的问题，如果想让这种问题从阶段上进行更好的改变，就要对我国的民事诉讼法学采取积极有效的改革措施，将我国的民事诉讼法学更加的完善，在研究方面上要与实际生活相联系，不能背离了社会这个大方向，在民事诉讼法学上要进行实质性的规范，让停滞前进的民事诉讼法学恢复光彩，这就要求民事诉讼法学研究人员进行不断的创新，将正确合理的法学应用在现实中的民事诉讼法学上，使我国的民事诉讼法学不再贫困化，而是朝着新方向不断进步。

民事诉讼法学范文第2篇

引言

民事诉讼法学界视民事诉讼法学为程序法学、制度法学和应用法学，研讨的话题是民事诉讼目的、民事诉讼价值、民事诉讼模式、诉权、当事人、既判力等等，民事诉讼法学正是在学界的共同努力下逐渐成长，走向发达的。将民事诉讼法学视为程序法学、制度法学、应用法学，这是从内部的视角来研讨民事诉讼法学，也是学界的主流思维。如果把视野放宽一点，跳出民事诉讼法学小圈圈，从外部视角以他者的眼光来观察，事实上，民事诉讼法学还是一种知识。从知识的视角来考察民事诉讼法学的成长，考察民事诉讼法学知识如何被生产和再生产，这是观察民事诉讼法学新视角，即知识社会学的视角。①知识社会学起源于马克思社会存在决定社会意识理论，后舍勒明确提出知识社会学概念，卡尔•曼海姆对知识社会学进行了系统阐述，使知识社会学发展成为独立的学科。卡尔•曼海姆对知识社会学的研究，至今无人能出其左右。知识社会学的核心思想，包括:第一，知识是由社会决定的，是由个人身处的社会群体决定的，而“不是伟大天才孤立灵感的结果”［1］;第二，知识在关系中进行生产和再生产，知识只有在关系中才能理解，这种关系是指社会存在、环境与思想的关系;第三，社会存在、环境又受制于社会的整体历史，应在社会历史变迁中来理解知识的生产;第四，知识社会学并不打算寻求真理，也不容忍谬误，走的是中间路线，它考察知识的社会处境，这既是一种描述与理解，也是一种批判，是对观察者视角的提醒和批判，采用的方法是“绕开话题”，而不是围绕话题展开针锋相对的争论。沿着知识社会学的理路考察我国民事诉讼法学知识的生产，自然要梳理民事诉讼法学成长历程，考察民事诉讼法学成长的结构性环境，考察民事诉讼法学知识生产群体———民事诉讼法学家等等。采用的方法是不参与具体话题的争论，而是绕开话题，从社会－历史的角度，从关系中来理解民事诉讼法学知识的生产。

一、民事诉讼法学成长历程

民事诉讼法学的成长历程历来受到民事诉讼法学界的关注。2009年，中国民事诉讼法学研究会将“中国民事诉讼法学六十年”作为年会的主题。对于民事诉讼法学成长历程所经历的阶段，学界多有探讨，但观点不一，尚未形成统一的意见。主要以下几种观点:(1)二阶段论:把民事诉讼法学60年成长历程分为二阶段，即改革开放前29年的民事诉讼法学和改革开放后31年的民事诉讼法学。前一阶段又细分为三小阶段，后一个阶段则细分为四小阶段。民事诉讼法学成长历程被分为两大阶段，七小阶段［2］。(2)三阶段论:以1991年《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民诉法》)的正式颁布为标志将20世纪的新中国民事诉讼法学分为前后两个阶段，将21世纪的民事诉讼法学作为一个独立的阶段，这实际上将民事诉讼法学成长历程划分为三阶段［3］。(3)四阶段论:把民事诉讼法学成长历程明确划分为四阶段，分别为起步和探索阶段、学科体系初步形成阶段、学科体系构建日趋完善和成熟阶段、高速发展阶段［4］。有学者虽未明确提出四阶段，但根据其学术思想其实际也坚持了四阶段。如赵钢教授在《回顾、反思与展望———对20世纪下半叶我国民事诉讼法学研究状况之检讨》一文中将民事诉讼法学50年历程划分三阶段［5］，后在《改革开放30年的民事诉讼法学》中将第三阶段以2000年为分界线进一步划分为二阶段［6］，这就实际上将三阶段扩展为四阶段。(4)五阶段论:将民事诉讼法学成长历程划分为萌芽、曲折、毁灭、苏醒和发展五个阶段［7］。之所以会出现上述不同的观点，主要是因为阶段划分的根据有异，尚未在划分的时间上达成共识。如进入新世纪，2000年至今是否是独立的阶段，实施改革开放的1978年能否作为阶段划分的时间点，等等。当然上述观点也有共同点，即根据时间和历史事件来划分民事诉讼法学成长历程，如1978年实施改革开放、1982年颁布《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》(以下简称《民诉法(试行)》)、1991年颁布《民诉法》等。笔者认为，对民事诉讼法学成长历程的描述，必须着眼民事诉讼法学研究内容，根据民事诉讼法学研究内容阶段性不同来划分，在此基础上才考虑时间和历史事件的划分根据，而且时间和历史事件应该与民事诉讼法学有相关性。例如，1978年发生了重大历史事件，但它和民事诉讼法学缺乏直接的相关性，因此不应以此作为划分时间点。2000年是新世纪的开始，民事诉讼法学研究也有新的转向，所以2000年应作为划分时间点。据此，可以将民事诉讼法学的成长历程划分为以下四阶段。

(一)普法法学1949年新中国成立至1982年《民诉法(试行)》颁布一段时间内，民事诉讼法学内容呈现为对民事诉讼及民事诉讼法知识的介绍、普及，故称这时期的民事诉讼法学为“普法法学”。新中国成立后，由于受废除“六法全书”、司法改革运动等事件的冲击，民事诉讼法学基本停留在对民事诉讼知识介绍上，或者对域外苏联民事诉讼知识的介绍，或者是对我国司法实践经验知识的介绍，遇到，即便最简单的民事诉讼知识的普及、介绍也做不到。促进民事诉讼法学进入“普法法学”高潮的，是1982年《民事诉讼法(试行)》的制定与颁布。1978年至《民事诉讼法(试行)》制定前，民事诉讼理论工作者做了大量的民事诉讼知识的普及、宣传，为民事诉讼法典的制定作了舆论上的准备，并向立法机关提出了具体的建议和意见，尽管这些建议和意见用今天眼光看，不过是民事诉讼法学“常识”。随着《民事诉讼法(试行)》的颁布，民事诉讼法学学界的重心全面放在对宣传和普及这部法典的基本内容、基本精神，表现在两方面，一是向社会、向群众、向司法审判人员宣传、普及民事诉讼法法律知识，二是大量的民诉普及物相继问世，新中国第一部公开出版的民事诉讼法教材《民事诉讼法通论》为其典型代表。寓研究于普及之中，普及与研究相结合，是普法法学的典型特征，我国民事诉讼法学的成长正是以“普法法学”的面貌开始了它的起点。

(二)注释法学1982年《民诉法(试行)》颁布至1991年《民事诉讼法》颁布的一段时间内，民事诉讼法学不再满足对民事诉讼法知识的普及、介绍，逐渐走向专业化发展道路，其主要内容就是根据法解释学的一般原理对民事诉讼法进行阐释、注解，堵漏补缺，使民事诉讼法走向逻辑自洽。我们将这一阶段的民事诉讼法学称为“注释法学”。当然其中还不可避免夹杂着普法的内容。促使民事诉讼法学从普法法学彻底转向注释法学的是《民事诉讼法》法典的颁布，学界也迎来注释民事诉讼法的高潮。正如赵钢教授所言，“以新民事诉讼法的颁行为契机，我国的民事诉讼法学研究者又开始了新一轮的阐释民事诉讼法的工作。”［5］19没有法典，注释法学就是无水之源，无本之木。民事诉讼法学的注释特点一改普法法学政治话语挂帅的局面，而渐次以专业话语为主，民事诉讼法学学科朝着独立、专业化的方向发展。注释法学促使民事诉讼法学摆脱了政治依附性，民事诉讼法学获得了一定自主性。

(三)理论法学从1991年《民事诉讼法》的颁布至2000年底，民事诉讼法学研究逐渐摆脱了民事诉讼法典的束缚，超越了注释法学的层次，而专注于民事诉讼法学基本理论的探讨，包括民事诉讼目的、价值、模式、既判力、诉权等，并使民事诉讼法学理论体系化，我们把这一时期的民事诉讼法学称之为“理论法学”。理论法学的出现，乃是因为我国经济体制的市场转型和学界对前一阶段研究的不满所致。有学者明确提出民事诉讼法学“必须超越注释法学，走向理论法学”［8］，因此，上世纪90年代以来公开发表和出版了一批具有理论深度的论文和专著(如江伟教授主编的《民事诉讼法学原理》)，这“标志着我国民事诉讼法学研究步人理论法学阶段”［3］21。“到了2000年年底，我国民事诉讼法学的基本理论体系已经初步转型并构建完成”。（表略）－1也基本印证了这一点。

(四)实践法学进入新世纪以来，民事诉讼理论研究进一步深化，但日益脱离实践，出现了“双隔离”现象，即民事诉讼理论与民事诉讼实践隔离，理论界与实务界的隔离，“导致中国民事诉讼法学日益贫困化”［10］，据此，学界提出民事诉讼法学研究应当“关照社会现实，加强理论研究与审判实践的互动与共进。”［11］必须“更加紧密联系实际”，指出“民事诉讼法学的研究对象不仅仅是理论体系的构建，更重要的是从现实中发现问题和回答问题，为司法实践提供理论支持”。“我国的审判实践既是民事诉讼法学者从事研究的出发点，也是理论研究的归结”。“民事诉讼法学学者要改变脱离中国实践情况、闭门造车的研究思路，真正从我国司法实践的问题意识出发，努力发现司法实践中的问题并结合实际地提出解决间题的途径和方法。”［12］我们把这种以实践为中心的民事诉讼法学称之为“实践法学”，当然它还处于观念层面，尚未成为现实，仍有待于学界的共同努力。

二、知识生产的环境结构:民事诉讼法与民事诉讼法学的关系结构

中国民事诉讼法学经历了普法法学、注释法学、理论法学、实践法学的变迁，实际上是四种知识形态的生产，每种知识是如何生产出来的，这只有在知识生产的环境结构中才能理解。民事诉讼法学知识的生产结构表现为民事诉讼法与民事诉讼法学的关系结构。民事诉讼法与民事诉讼法学的关系结构及其变迁决定了民事诉讼法学知识的生产与再生产。下面考察民事诉讼法与民事诉讼法学的关系结构及其变迁。

(一)依附结构依附结构是指民事诉讼法学产生、发展依附于民事诉讼法，服务于民事诉讼法，民事诉讼法学成为实现民事诉讼法的工具，“民事诉讼法学成长在民事诉讼法的阴影下”。这种依附结构具体表现在以下:1．民事诉讼法催生了民事诉讼法学，并直接推动了民事诉讼法学发展这可以从三方面来说明，一是没有民事诉讼法就没有民事诉讼法学。从新中国成立至1982年，没有出台民事诉讼法，结果没有一部公开出版的教材，直到1982年才有第一本公开出版的教材，而这本教材的出版也是1982年《民诉法(试行)》颁布催生的，表1－2清楚的说明了这点。二是从上表中还可以看出，《民事诉讼法》的制定促进了民事诉讼法学研究的兴起，《民事诉讼法》的颁布掀起了民事诉讼法学研究高潮，带来了民事诉讼法学的繁荣。这一点也完全为学界认同。江伟教授明确指出:“1982年3月《民事诉讼法(试行)》的颁布标志着新中国民事诉讼法学的起步。1991年《民事诉讼法》的正式颁行大大促进了民事诉讼法学的繁荣。”［3］20谭兵教授认为，《民事诉讼法(试行)》“为广大理论研究工作者研究民事诉讼理论提供了现实依据，从而极大地推动了民事诉讼法学研究工作的开展，使之得到较快发展，并逐渐走向深入。与此同时，学科体系开始初步形成。”［4］4赵钢教授认为:“在1982年《民事诉讼法(试行)》颁行的推动下，民事诉讼法学界掀起了一阵研究高潮”“现行《民事诉讼法》的颁行无疑又促成我国的民事诉讼法学研究迈向了一个更高的台阶。”［6］18－19三是民事诉讼法学学界对中国民事诉讼法学成长历程的描述，大多以两部民事诉讼法及其颁布时间作为划分民诉讼法学研究阶段的根据。2．民事诉讼法学的体系、内容以民事诉讼法为基础，二者大致相同20世纪八九十年代的民事诉讼法学教材，不论是普法法学，还是注释法学，大多根据民事诉讼法安排其体系，内容则是对民事诉讼法知识的普及、介绍、注释，难以跳出民事诉讼法划定的小圈圈，如表2－2，民事诉讼法学教材的“编”与民事诉讼法的“编”基本一致，具体的章节内容(如涉外民事诉讼程序)与民事诉讼法完全一致。难怪江伟教授批评道:“我们过去有很长一段时间都是围绕立法，针对现行立法的不足和未来的完善来进行研究”［13］。3．民事诉讼法学家地位的依附性在民事诉讼立法过程中起到实质性作用的是政治家，而不是法学家。政治家的讲话、指示高于法学家的学术话语。例如，在1982年《民事诉讼法(试行)》起草过程中，对于重大问题如何确定，“彭真同志的一次讲话有重要作用”［14］。由此看来，民事诉讼法学家在立法中的作用只是参考性的和辅的。又如，在1991年《民事诉讼法》起草过程中，“专家、学者在草案形成上的作用，及其大多数问题上的影响力微乎其微。除了一些具体的事务性工作外，几乎没有多少发言权”［15］。即便在民事诉讼法学家自己编写的教材中，法学家的依附性地位也随处可见。以《民事诉讼法通论》为例，我们发现，书中充满了那个时代的政治话语。例如，“我国的民事诉讼法，是社会主义的民事诉讼法……它和资本主义民事诉讼法有本质的不同。”民事诉讼法学依附于民事诉讼法，是有深刻原因的。其中重要一点，就是我国民事诉讼立法模式重经验而轻学理。如《民事诉讼法(试行)》第1条就规定，我国《民事诉讼法》是结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定的。

(二)分离结构分离结构是指民事诉讼法学摆脱民事诉讼法的束缚，走向独立发展的道路，日益形成自己的研究内容和学科体系，民事诉讼法学走出了民事诉讼法的阴影。这种分离结构表现为:1．20世纪90年代初，开启了民事诉讼法学与民事诉讼法分离的新阶段在上个世纪90代，学界出现了有关民事诉讼法学独立性反思。针对民事诉讼法学依附于民事诉讼法的现状，学者们提出，民事诉讼法学理论体系以民事诉讼法立法体系为基础，结构上与之大体相同，导致了民诉体系“容量不够充分，涉及面不够宽，且难以体现民事诉讼法学作为一个独立理论学科本身所应具有的机理与特点”;民事诉讼法的研究对象不应限于“对立法条文作阐释和说明”;“民诉立法体系的确定主要考虑的是符合实际实践的需要，而民事诉讼法学体系的构建所重视的则是人们的认识规律和思维规律”;“民事诉讼法学体系在要素构成及归类的方式上应与立法有所区别”［16］。当然，这时期的民事诉讼法学还难以割开与民事诉讼法千丝万缕的联系，民事诉讼法与民事诉讼法学完全分离的结构尚未形成。2．民事诉讼法学从意识形态中逐渐解放出来，走向独立化、科学化的发展道路在依附结构中，民事诉讼法学教材里充满了“资本主义”“社会主义”等意识形态的话语，研究内容意识形态色彩浓厚。随着学界不断反思和社会经济体制的市场转型，民事诉讼法学研究逐渐摆脱“姓资姓社”的意识形态之争，开始探索民事诉讼法学自身规律，据此，学界将“民事诉讼基本理论问题的研究提上日程”，“围绕民事诉讼目的、价值、诉权、诉讼标的、既判力进行了深入而广泛的探讨研究”，经过近十年的努力，“初步构成了我国民事诉讼法学基本理论体系”［17］。民事诉讼法学的体系和内容不再以民事诉讼法为依归，如民事诉讼法学基本原则，以前把“国家干预”、“支持受害人”等都视为基本原则，民事诉讼基本原则多达十余项，多而杂，现在则对民事诉讼基本原则进行了纯化，数量大大减少，有的教材只有五项基本原则，其中诚实信用原则也被作为基本原则，尽管民事诉讼法对此并未作规定［18］。民事诉讼法学日益独立化、科学化。3．民事诉讼法学家日益独立、专业化民事诉讼法学家的政治依附地位一定程度获得了缓解，就话语和逻辑而言，民事诉讼法学家更多地使用法言法语而不是政治话语来表达思想，更多的遵守专业逻辑而不是政治逻辑来演绎理论。也不再把民事诉讼法典作为唯一的研究对象，开拓了研究新领域，如程序正义、法律真实、多元纠纷解决等，这些新领域很大程度上都是独立于现行民事诉讼法的。而且即便是对民事诉讼法典进行研究，也不再像以前只是赞同和肯定，而是以他者的眼光进行批判式的诠释，检讨其得失。分离结构使民事诉讼法学走出了民事诉讼法的阴影，释放了“理论法学”发展空间，使民事诉讼基本理论获得长足进步，开启了民事诉讼法学两个转变，即从“普法法学”向“注释法学”转变，从“注释法学”向“理论法学”转变，这极大地提升了民事诉讼法学品味和独立地位。当然分离结构也产生了弊端，出现了民事诉讼法学理论研究脱离实践的现象。造成理论脱离实践的原因有多种，其中之一就是重理念而轻制度，如程序正义、民事诉讼模式受关注较多，但具体制度设计受关注较少。

(三)共生结构共生结构是指民事诉讼法和民事诉讼法学相互依赖、相互促进，达致交流贯通之境界。为克服理论法学脱离实践之弊，民事诉讼法学走向了“实践法学”，期望实现民事诉讼法与民事诉讼法学的互动共生。实践法学注重从中国实践提出问题，解决问题，注重从中国经验提出重大理论，简言之，就是向实践靠拢。但是“向实践靠拢”，却出现了“舍弃理论”的倾向。将理论束之高阁，要实现民事诉讼法与民事诉讼法学的共生必将十分困难。在理论法学阶段，民事诉讼法学已经建立起来了基本理论体系，在民事诉讼目的、价值、既判力等方面取得了较为丰硕的成果。尽管这一阶段的理论法学有脱离实践之弊，理论应该向实践靠拢，但断不可因噎废食，舍弃理论。民事诉讼法学研究不仅要“向实践靠拢”，还应该思考“理论如何转化为实践”的问题。为此，我们认为，中国民事诉讼应走经验与学理相结合之路。沈家本说过:“中学多处于经验，西学多本于学理，不明学理则经验者无以会其通，不习经验则学理已无从证其是，经验与学理，正两相需也。”［19］这话是说到点子上了，吾辈应当牢记。具体做法包括:1．民事诉讼立法走经验与学理相结合之路一方面，《民事诉讼法》修改应坚持既有的立法传统，即发挥法院、检察院等司法机关的作用，注重从司法实践中总结经验，将实践中行之有效的做法提炼，上升为制定法，如1982年《民事诉讼法(试行)》就是“在总结审判经验的基础上制定的，成熟一条，制订一条，不成熟的东西，不制订。对各地法院不同的经验加以比较，吸取其最便于当事人进行诉讼、便于人民法院办案的经验，用法律条文固定下来，作为诉讼主体进行诉讼活动的规范。”［20］另一方面，《民事诉讼法》修改应注重理性建构，形成专家立法的模式。经验是对过去的总结，具有短视性，会出现顾后不瞻前，经验在过去看来是正确的，在未来则未必正确。经验是习得知识，会因人、地、时不同而不同，具有主观性和地方性。因此，经验还需理性来弥补。经验和理性犹如车之两轮，不可或缺。国家在理性建构方面已经有一些进步，如委托民事诉讼法学家对《民事诉讼法》的修订提出专家建议稿，2011年民事诉讼法修改草案将学界呼吁多年的小额诉讼、公益诉讼纳入立法中。《民事诉讼法》修订在理性建构方面如果要更进一步，则应当将政治家主导、专家参与立法的模式，改为专家主导、政治家支持的立法模式，《民事诉讼法》的修订应该由专家委员会负责，权威法学家主持。这也是打通“理论转化为实践”的有效路途。2．民事司法改革走经验与学理相结合之路民事司法改革，一方面应当允许法院、检察院等司法机关进行探索、试点，总结经验;但以法院、检察院为主导的民事司法改革不过是司法机关“自身内部”的改革，这种改革难以超脱部门利益之争，相关的改革措施难免碎片化，无法摆脱“头痛医头，脚痛医脚”的短视之见;因此，另一方面应当吸纳民事诉讼法学家参与司法改革，求诸专家、学者之理性，或者更进一步成立以民事诉讼法学家为主导的司法改革委员会，实现民事司法改革整体性理性建构，如像英国1994年启动的由沃尔夫勋爵(LordWoolf)负责的民事司法改革那样［21］。3．法官学者一体化法官和学者本是法律共同体［22］，但在我国则是相互割裂的，理论界和实践界“两界”彼此隔离，二者难以进行良性互动和沟通，大有“老死不相往来”之感。为此学者建议，法院应公开判例，学者应研究判例［10］178－179。不过，笔者以为，只是单纯进行判例研究是不足以打通两界的界限，仍然会出现“自说自话，各说各话”的局面。民事诉讼法和民事诉讼法学的共生在根本上还在于法官学者一体化。法官不仅是法律的实践者，更应是理论的践行者，应该集经验与理性一身。法官不仅能为当事人解决纠纷，还应能为法学院学生写教材。从我国情况来看，民事诉讼法学教材几乎清一色为学者所垄断，法官写教材的情形极为罕见。要改变这一现状，根本上取决于法官的成长和争取。法官不能影响法学院教材，学者同样不能影响法官的判决书。在我国，极少看到法官在判决书中引用学理。而在美国，判决书引用学者著述、思想较为常见，而且学术的影响“年复一年地增长”［23］。因此，中国民事诉讼法学的成长，还有赖于法官学者一体化，其标志则是法官为法学院学生写教材，在判决书中引学理。

三、知识生产者:民事诉讼

法学家民事诉讼法学家是民事诉讼法学知识的生产者，中国民事诉讼法学的成长，并不是个人所能决定的，而是由个人所在的群体———民事诉讼法学家推动的;也不是某一代民事诉讼法学家努力的结果，而是不同代民事诉讼法学家共同努力的结果。

(一)民事诉讼法学家的界定和类型民事诉讼法学家是指从事民事诉讼知识创造、传播、解释、适用的法律人。民事诉讼法学家有不同的类型。(1)体制内的民事诉讼法学家和体制外的民事诉讼法学家。这是根据民事诉讼法学家的研究条件和保障的来源来划分的。如果民事诉讼法学家的研究条件是由国家提供的，则民事诉讼法学家是体制内的法学家，如果民事诉讼法学家的研究条件是由民间社会提供的，则民事诉讼法学家是体制外的法学家。在现代社会，人大都被组织化了，生活在特定的组织当中，民事诉讼法学家也不例外，他们要么在国家机构中安身立命，要么在学校、科研院所里谋求发展，大多生活在体制之内，体制外的民事诉讼法学家极为少见。(2)专技化的民事诉讼法学家和公共性的民事诉讼法学家。这是根据民事诉讼法学家关注的领域来划分的。专技化的民事诉讼法学家是指对民事诉讼这一专业领域从事研究，不染指其他领域，只管在“一亩三分地”里耕耘，而不管天下之世事，也即通常所称的专家、学者。公共性的民事诉讼法学家是指不仅在民事诉讼这一特定领域精耕细作，而且会跳出专业领域，关注社会公共事务，参与社会公共事务(如社会热点)的讨论，发表个人见解。(3)泛民事诉讼法学家和纯民事诉讼法学家。这是根据民事诉讼法学家工作性质来划分的。纯民事诉讼法学家是指纯粹从事民事诉讼理论研究，以学术为业的民事诉讼法学家，如高校、科研院所的教授。泛民事诉讼法学家是指在法院、政府、立法机关、律师行业等从事民事诉讼理论研究的民事诉讼法学家，因此，法官、司法行政官员、议员、律师都可以是民事诉讼法学家。(4)有国内影响的民事诉讼法学家和有国际影响的民事诉讼法学家。这是根据民事诉讼法学家的影响力来划分的。在国际享有声誉的是有国际影响的民事诉讼法学家，仅在国内享有声誉的是有国内影响的民事诉讼法学家。就我国情况看，我国民事诉讼法学家大多是生活在体制内、只有国内影响、专技化的纯法律学家，体制外的、公共性的、有国际影响的民事诉讼法学家较少。这种状况直接影响了我国民事诉讼法学知识的生产和再生产。

(二)民事诉讼法学家与知识生产民事诉讼法学家是在民事诉讼法与民事诉讼法学关系结构中进行知识生产，既受制于这种关系结构，又参与关系结构的创造。民事诉讼法学家对知识的贡献是通过以下三种途径来实现的。(1)民事诉讼法学知识在民事诉讼法学家角色转换中增长。中国民事诉讼法学成长历程经历了普法法学、注释法学、理论法学、实践法学四种知识形态的转变，这些知识形态的转变无不是在民事诉讼法学家角色转变中实现的。长远来看，我国民事诉讼法学家的角色转变仍是必要的，比如我们需要体制外的、公共性的、有国际影响的民事诉讼法学家，希望法官、政府、立法部门、律师界产生更多的民事诉讼法学家，他们无疑会促进民事诉讼知识的生产与再生产。(2)民事诉讼法学知识在民事诉讼法学家代际传承中增长。中国民事诉讼法学的成长是三代民事诉讼法学家努力的结果［4］5－6。当然民事诉讼法学持续成长还在于不断涌现新生代民事诉讼法学家，中国民事诉讼法的现代化还有待于第四代、第五代乃至更多代的民事诉讼法学家的努力。(3)民事诉讼法学知识在民事诉讼法学学派间争鸣中增长。众所周知，我国民事诉讼法学界尚未出现多种学派共争鸣的局面，这是中国民事诉讼知识生产的致命弱点。中国民事诉讼法学家可以通过研究方法的创新，如引进经济学、社会学、哲学、政治学等学科方法，来形成不同学派。当然，民事诉讼法学派也不是呼吁就能出现的，学派不是喊出来的，甚至不是“做”出来的，而是学科发展中自然产生的。为此，民事诉讼法学家应肩负着历史使命，包括:首先，做到有信守，坚守知识分子的良知。信守知识，忠于良心，应是民事诉讼法学家的美德。民事诉讼法学家的使命便是对中国问题勇敢而诚实地提出真知灼见，以彰显一代民事诉讼法学家的智慧和良心。第二，能观瞻，充当社会的眼睛。民事诉讼法学家应忠于良心，但不可因忠于良心而拒绝社会，更不可失去对社会批判的能力，也就是常说的“失语”或“集体失语”。民事诉讼法学家应该能思考中国民事诉讼法学未来，更进一步思考中国法治社会未来。由于社会分工和专业分化的原因，知识分子被纳入到学术的小格格里［24］，民事诉讼法学家则被限定在民事诉讼这一特定格格里。这促进了民事诉讼法学研究走向精细化作业，但难免失去社会关怀。因此，民事诉讼法学家既要耐心的在小格格里精耕细作，又要适时地跳出小格格，进入大社会;既表达专家的声音，又作为社会的眼睛，目光要流转于专业领域与广阔社会之间。

结语

民事诉讼法学范文第3篇

改革开放以来，民事诉讼法学已经走过了30多年的历程，从苦不堪言的低谷到今天的发展，其发展历程可谓非常艰辛，在过去的几十年里，民事诉讼法在不断总结经验教训的基础上，逐步发展壮大，接下来让我们一起回顾民事诉讼法的辛酸历程。用“先天不足、后天不良”这句话足以形容我国改革开放以前民事诉讼法学的现状，一方面，新中国成立之初的民事诉讼法自身力量较弱，而此时又迫切的需要对传统的民事诉讼法学进行否定，以创建出符合我国基本国情的民事诉讼法。另一方面，片面的理解了“走群众路线”方针，导致审判权形同虚设，严重阻碍了我国民事诉讼法学的进一步发展。尤其是1957———1978年我国各种政治运动频发，民事诉讼法学形同虚设，对民事诉讼法学的研究更是处于真空状态，在这种情况下，很难保证我国民事诉讼法学的发展。1978年———1982年，我国民事诉讼法学逐步兴起，我国建立了多所法学院校，并将民事诉讼法学引入到院校当中，成为一门必修课程。一些研究单位还出版了一些具有工具性质的参考资料，这在当时的环境下，可以说是难能可贵的，由此可以看出，我国民事诉讼法真正的复兴时期就是在1978———1982年期间。1982年10月1日-1991年4月8日是我国《试行民事诉讼法》阶段，我国立法机构于1980年开始尝试修改与完善《试行民事诉讼法》以适应我国社会主义经济体制改革的发展。1991年4月8日《中华人民共和国民事诉讼法》正式颁布，这期间产生的许多民事诉讼法学理论都被现行的民事诉讼法所采纳，民事诉讼法学逐步开展起来。1991年4月9日———2008年3月31日是《中华人民共和国民事诉讼法》实施阶段，为了能够保障我国民事诉讼法的顺利展开，最高人民法院做出了一系列的司法解释，对民事审判和民事强制执行实务做出了解释，民事诉讼法学在这一时期，得到了突飞猛进的发展。2008年4月1日至今，“申请再审难”“执行难”等民事诉讼法中经常遇到的问题做了有效的解决，《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》于2007年10月28日正式通过并于2008年4月1日正式施行，这次修改对民事诉讼法中的强制措施、执行程序和审判监督程序进行了系统的、更深入的探讨，明确了我国现阶段民事诉讼法学的任务及发展目标。通过上述论述，我们不难知道，我国民事诉讼法的发展是一个循序渐近的过程，并不是一蹴而就的，既有苦不堪言的低谷，又有令人喜悦的发展，由此可知，在进一步发展我国民事诉讼法学的过程中，应当在明确发展目标的基础上，坚持不懈的向着这个目标迈进。

2改革开放30年来我国民事诉讼法学所取得的成就

首先，在这改革开放的30多年来，我国建立了系统的民事诉讼法学理论体系。改革开放初期至今，涌现出一大批的著述与论文著作，为我国民事诉讼法学理论体系的创建奠定了基础。尤其是在1980年，我国创造出了多本民事诉讼法学的教材，一方面丰富了我国民事诉讼法学理论体系的构建，另一方面也有利于民事诉讼法学专业的人才培养。其次，我国民事诉讼法学理论的发展，为我国民事诉讼法律制度的建立提供了重要的理论支撑。为民事司法解释的适用与制定进行了有效的论证工作。主要表现为，我国民事诉讼法的基本原则确立下来；系统的、科学的研究了我国民事诉讼法学的基本理论；对我国民事诉讼法主管与管辖、反诉、财产保全等问题做了系统的研究；民事诉讼证据制度的相关理论得到了进一步的深化；民事强制执行制度得到了系统的论证等等，以上这些论证，促进了我国民事诉讼法的进一步完善。最后，不断完善了民事诉讼法的交流与研究机制，培养了大批的优秀人才。改革开放的30多年来，我国的民事诉讼法的交流与研究机制不断完善，成立了相关的民事诉讼法交流机构，每年都会举办民事诉讼法的学术年会、交流会，极大的促进了民事诉讼法学的进一步发展。不仅如此，国内高校中相继开设了法学专业，一方面加强了民事诉讼法的交流与研究，另一方面也促进了我国民事诉讼法人才的培养。大批民事诉讼法学人才的出现，为我国民事诉讼法的进一步发展奠定了人才基础。

3我国民事诉讼法学的发展方向

我国民事诉讼法要想得到进一步的发展，就必须做到从实际出发，以史为鉴，总结历史上的经验教训，只有这样，才能够得到进一步的发展。具体来说，应当做到以下几个方面:首先，进一步完善我国现有的民事诉讼法体系，现阶段，我国民事诉讼法想要创建比较严密的学科体系是不可能一蹴而就，它是一个循序渐近的过程，还要广大人民群众共同努力才能够成功，在这个过程中，要坚持不懈、长期作战直至成功。其次，将民事实体法与民事诉讼法这两者有机的统一起来，自古以来，我国就有“重实体、轻程序”的错误观念，受这种错误影响下，我国民事诉讼法的发展趋势并不乐观，上世纪九十年代中期，大量的批判和声讨这一错误观念的论著相继问世，但是，这些论著并没有达到我们预期想要达到的效果，只是确立了民事诉讼法学的地位，对于民事诉讼法中那些深层次的问题，并没有得到有效的解决。这些问题，有待于我国民事诉讼法学的学者的进一步研究。

综上所述，我国民事诉讼法学在这进30年的历程当中，经历了波折，也迎来了发展的春天，想要促进我国民事诉讼法的进一步发展，就应当从实际出发，理论联系实际，总结我国民事诉讼法学发展的经验和教训，由广大人民群众的共同努力，坚持不懈、持之以恒的为我国民事诉讼法学的发展贡献自己的力量。

民事诉讼法学范文第4篇

关键词:民事诉讼;法学;现代化转向

从1949年至今，我国的民事诉讼法学经历了长达68年的历史发展，在这些年里，经过我国民事法学研究者的探索，民事诉讼法学逐渐从空白发展到今天的相对成熟，相关的法律法规也逐渐适应现代生活发展，深入人们的生活之中帮助人们解决现实问题。但是近些年来由于社会发展等种种原因，加强对我国民事诉讼法学现代化转向的研究成为法律体系完善过程中的一项重要任务。因此，本文将针对这一情况，对我国民事诉讼法学的发展历史以及不足进行分析，进而探究我国民事诉讼法学的现代化转向建设。

一、我国民事诉讼法学的发展及其不足

在我国民事诉讼法学发展过程中，民事诉讼法学经历了三次立法与修法，得到了较大的完善与发展，不仅解决了许多现实问题，也对我国的司法体系产生了较大的影响，而且还促进了诉讼管理的传播，普及法律常识的同时提升了全民司法能力［1］。另外，民事诉讼法学的发展过程中一直得到了广泛地关注，十一届三中全会之后的民事诉讼法学研究更是进入一个新的发展阶段，如中国民事诉讼法学研究会以中国民事诉讼法学六十年作为主题开展了相关的研讨会［2］。这是当前我国民事诉讼法学的发展情况。目前来说，我国的民事诉讼法学发展过程中取得了较大的成就，但是也存在着不少的问题，这主要可以体现在两个方面。第一个方面，理论与实践结合方面存在困难。当前，我国的民事诉讼法学存在着严重的单向化、平面化，整体上处于粗放型的发展状态，民事诉讼法学的严谨程度不能满足现实发展的需要。在民事诉讼法学的实践上存在难以解决现实问题、不能对现实问题进行理论总结等的情况，这些都体现了我国民事诉讼法学的理论没有与现实接轨，实践性不强。第二个方面是我国的民事诉讼法学的功能没有发挥该有的作用。在我国的法律体系发展中，民事诉讼法学作为其中重要的内容，但是对于其发展改革却没有发挥出该有的功能影响，也没有为我国法学知识贡献提供该有的力量，在解决现实问题上，指导性有待增强，实用性也有待发展。

二、实现我国民事诉讼法学现代化转向

实现我国民事诉讼法学的现代化转向过程中必须要。首先，运用程序哲学观的二元并存理论作为指导工具。我国民事诉讼法学的指导哲学观主要是程序工具主义哲学观和程序本位主义哲学观这两种形态并存，也即二元并存理论［3］。程序工具是法律体系发展到一定阶段的产物，程序法作为附属法之一，对于司法审判具有工具和手段的功能。程序工具主义具有重要的发展优势，能够对案件的客观事实进行严格公正的对待，并且要求司法工作者客观公正地理解案件，而程序本位主义也能加深人们对法的理解，加深对法的认识程度［4］。所以这样的基础之上在处理案件上公正严明，裁判结果也就公正合理合法，而也能得到人们的认同与理解。但是需要注意的是，在将程序哲学观的二元论作为指导时，要克服传统程序工具主义的弊端，杜绝本位主义的绝对单一化发展，辩证系统地对程序工具主义和程序本位主义进行理解，这样才能确保二元论的指导作用，保证民事诉讼法学的现代化转向发展。还有，民事诉讼法学的研究方法对于民事诉讼法学的研究具有重要的作用与意义，正所谓“学术始于方法，终于方法”，所以研究民事诉讼法学现代化转向时要对研究方法进行探索，重视研究方法的多元化发展，这样才更加符合现在知识时代的发展需要，也能够促进民事诉讼法学研究整体水平的提高。民事诉讼法学是我国法律体系中的重要内容，它发展中存在的问题亦是我国法律体系发展中的不足［5］。所以要想实现我国法律现代化，必须要从民事诉讼法学做起，认清民事诉讼法学在发展中存在的问题，进而针对性的促进我国民事诉讼法学的现代化转向，这促进对于民事诉讼法学发展有重要意义，对我国的法律体系发展也有重要作用。实现我国民事诉讼法学的现代化转向是一个长期过程，需要相关的政府部门、法学研究者以及普通群众的积极参与。

［参考文献］

［1］张卫平．转型时期我国民事诉讼法学的主要任务与重心［J］．北方法学，2016(06):118－125．

［2］沙昊宇．民事诉讼法学的现代化转向探析［J］．法制与社会，2015(36):118－119．

［3］许晓娟，杨子强．论我国民事诉讼法学研究范式的转型［J］．江西社会科学，2015(11):162－169．

［4］齐树洁，方俊．依法治国与民事诉讼制度的完善———中国民事诉讼法学研究会2014年年会综述［J］．河南财经政法大学学报，2015(03):184－192．

［5］江伟，宗琴娟．十年来我国民事诉讼法学研究概述［J］．法律学习与研究，1989(04):8－14．

民事诉讼法学范文第5篇

(摘自《现代法学》2012年第2期)

我国行政诉讼调解的范围、模式及方法

方世荣

在修订我国《行政诉讼法》时增加渊解制度，目前己成为司法政策的要求和学界的共识。在此背景下，哪些行歧案件可适用调解以及可采用哪些调解方法等乃是需要明确的重要问题之一。本文认为，根据法理基础、实际需要以及可行性，我国行政诉讼调解的范围可以概括为：群体性纠纷案件、存在自由裁量行为的案件、行政合同纠纷案件、直接或者间接涉及民事纠纷的行政确认和行政裁决案件、被诉具体行政行为违法的案件、法律规定不明确或者法律规定与相关政策不统一的案件、不履行法定职责的案件、具有规制性的行政指导案件、对于社会影响较大的案件等共计十类。行政诉讼调解在调审关系的处理上，可选择较有效率的全过程“调审合一”的模式，但要把握好三个环节：调解时机、庭审中的调解、判后协调。而在调解方法上，则应在总结实践经验的基础上，采取找准问题调解、先协调后向被告提建议、内外配合进行调解和多层劝导、针对重点进行调解等多种方法。总之，在行政诉讼实践中，人民法院的调解目前有许多方法值得总结并通过修订《行政诉讼法》形成为调解制度，运用得好，将能充分发挥及时、有效化解行政纠纷案件的作用，切实达到案结事了的最终结果。

(摘自《法学评论》2012年第2期)

诱惑性侦查比较研究

谢安平

出于打击犯罪的目的，许多国家法律都允许在一定条件下可以使用诱惑性侦查。在美国，联邦最高法院确立了“本来愿意”的原则。根据这个原则，如果被告人在被引诱时就已经存在犯罪心理倾向，则不存在被告人免罪辩护的理由：如果被告人的犯罪意图是警察、其他侦查人员及其人诱使的结果，就可以进行免罪的合法辩护。在英国，诱惑性侦查对被告人来说构成合法辩护的理由，对警察及其人在实体法上则采用严格责任原则。在日本，诱惑性侦查有犯意诱发型和提供机会型两种类型、法律禁止使用诱发型的诱惑性侦查：超越常规的提供机会型的诱惑性侦查适用非法证据排除规则：一般的提供机会型的诱惑性侦查作为任意侦查是允许的。在德国，使用诱惑性侦查，必须同时符合下列三个条件：第一，案件性质必须是麻醉物品、武器非法交易、伪造货币及有价证券、涉及国家安全、职业性、常业性或者有组织犯罪，或者是存在累犯危险时：第二，采用其他方式侦查成效渺茫或者十分困难；第三，必须经检察院同意。笔者认为，对于诱惑性侦查我国应从五个方面规制：第一，适用案件的范围应限定为危害国家安全、恐怖活动、、黑社会性质犯罪案件以及其他严重危害社会治安犯罪案件；第二，在程序上应经同级人民检察院检察长批准：第三，诱惑性侦查只能在犯罪行为极有可能发生的情况下使用，其情境是提供一种犯罪机会，目的是收集证据和查获犯罪嫌疑人：第四，诱惑性侦查不能制造新的犯罪；第五，对于未成年人不得使用诱惑性侦查。

民事诉讼法学范文第6篇

在16大报告中指出：“完善诉讼程序，保障公民和法人的合法权益。切实解决执行难问题”。可以说，力求在现行民事诉讼法的框架内，不断完善民事诉讼程序，强化程序公正的兑现程度，以最大限度地确保民事实体法在市场经济中发挥切实的作用，是2002年民事诉讼法学研究的侧重之点。与此相适应，最高人民法院也将“公正”与“效率”昭示为21世纪法院审判所应环绕的两大中心主题。在这两大主题的感召和指导下，人民法院内部的民事审判方式和诉讼……

（一）学术活动频繁、活跃

本年度召开的较有影响力的民事诉讼法学术会议主要有：2002年5月6-7日中国人民大学民商事法律研究中心和天津开发区法院在天津共同举办的“民事证据法（专家稿）研讨会”，会议集中讨论了民事证据立法中的若干重要问题；2002年8月8-10日在中国人民大学法学院召开“比较民事诉讼法国际研讨会”，与会的中外学者和专家就诉讼模式、审级制度、法院调解等问题进行了深入细致的探讨；2002年9月28-29日在北京召开“审前程序与庭审方式改革研讨会”，会议对审判方式改革中出现的各种相关举措进行了全面的理论评析；2002年12月3-6日在南京师范大学召开“2002年诉讼法年会”，年会主题是民事诉讼法的修改和简易程序的完善；最高人民法院在2002年11月于湖北宜昌召开名为“程序公正与诉讼制度改革”的全国法院第十四届学术研讨会，等等。

（二）学术成果丰富、涉及面较广

据不完全统计，本年度发表的学术论文有200余篇之多，不仅数量可观，而且涉及面广，几乎涵盖了民事诉讼各重要理论及程序制度。出版学术专著、教材、译著数十部，主要有：沈德咏主编《强制执行法起草与论证》，中国法制出版社2002年5月版；江伟、邵明、陈刚著《民事诉权研究》，法律出版社2002年5月版；齐树杰主编《英国证据法》，厦门大学出版社2002年7月版；乔欣、郭纪元著《外国民事诉讼法》，人民法院出版社、中国社会科学出版社2002年6月版；王亚新著《对抗与审判—日本民事诉讼的基本结构》，清华出版社2002年4月版；徐昕著《英国民事诉讼与民事司法改革》，中国政法大学出版社2002年4月版；宋世杰著《证据学新论》，中国检察出版社2002年3月版；杨大明、杨良宜著《英美证据法》，法律出版社2002年6月版；肖建华著《民事诉讼当事人研究》，中国政法大学出版社2002年1月版；程春华主编《民事证据法专论》，厦门大学出版社2002年2月版；何文燕、廖永安著《民事诉讼理论与改革的探索》，中国检察出版社2002年10月版；傅长禄主编《程序与公正》，上海人民出版社2002年3月版；王盼、程正举等著《审判独立与司法公正》，中国人民公安大学出版社2002年1月版；李国光主编《最高人民法院关于民事证据的若干规定的理解与适用》，中国法制出版社2002年10月版；主编《民事诉讼证据司法解释的理解与适用》，中国法制出版社2002年3月版；梁书文主编《民事诉讼管辖司法解释诠释》，中国法制出版社2002年8月版；毕玉谦主编《最高人民法院关于民事证据的若干规定的解释与适用》，中国民主法制出版社2002年2月版；杨立新、汤维建主编《民事诉讼法学教学参考书》，中国人民大学出版社2002年8月版；汤维建主编《民事诉讼法案例分析》，中国人民大学出版社2002年10月版；（美）史蒂文.苏本·玛格瑞特（绮剑）伍著，蔡彦敏、徐卉译《美国民事诉讼的真谛》，法律出版社2002年4月版；（德）莱奥·罗森贝克著，庄敬华译《证明责任论》，中国法制出版社2002年1月版；等等。

二、研究的主要问题及观点综述

（一）民事诉讼法学基本理论及相关制度研究

1.关于司法公正与司法效率问题

有学者指出，公正的缺失是我国现行司法体制的结构性缺陷。为了实现公正，该学者主张：在改革的动力资源上，必须依赖国家与社会的双向互动；在改革的路径选择上，需要在本土化的基础上走创新型制度移植的道路。（注：谢佑平、万毅：《论司法改革司法公正》，《中国法学》，2002年第5期。）

有学者认为，效率与公正是理想型诉讼所追求的目标，但两者之间存在着内在的紧张关系。在诉讼价值取向问题上，我国应选择“公正优先，兼顾效率”。（注：谭世贵、黄勇则：《诉讼效率研究》，中国人民大学书报资料中心，《诉讼法学.司法制度》，第2002年第4期。）

有学者认为，公正与效率是相伴相随的、是两位一体的，其实现有赖于以下各种保障机制：司法观念的现代化转变是司法公正与司法效率的理念保障；司法独立的真正落实是司法公正与司法效率的体制保障；诉讼制度的现代化改造是司法公正与司法效率的程序保障；证据制度的科学构建是司法公正与司法效率的理性保障；监督体系的完善是保障司法公正与司法效率的配套机制。（注：曾宪义：《司法公正与司法效率的保障机制研究》，《法律适用》，2002年第1期。）

2.关于诉权

有学者认为，传统的诉权理论是罗马法诉权概念的产物，带有明显的“法定诉讼”的痕迹。并认为，诉权是当事人发动诉讼的基本权能，它既不是一般的实体性权利，也不是一般的程序性权利，而是宪法规定的公民基本权利，属于人权范畴。诉权是主动的，而审判权是被动的，两者相互制衡。（注：吴英姿：《诉权理论重构》，中国人民大学书报资料中心，《诉讼法学.司法制度》，2002年第1期。）也有学者具体分析、探讨了检察机关享有民事诉权的理论基础和现实必要。（注：张晋红、郑斌峰：《论民事检察监督权的完善及检察机关民事诉权之理论基础》，《诉讼法学.司法制度》，2002年第3期。）

3.关于人民陪审制度

有学者指出，长期以来，陪审制度在我国的司法实践中并未得到足够的重视，造成这种现象的一个重要原因，就是我国学者一直将陪审制度仅仅视为一种司法制度，而忽视了其民主功能。同时对陪审制度政治参与功能、监督司法权力功能、保障司法公正功能以及教育功能进行了深入分析。（注：张泽涛：《论陪审制度的功能》，《河南大学学报》（社科版），2002年第3期。）

有学者对人民陪审制的缺陷进行了分析，并提出了完善人民陪审制度的诸多措施。（注：徐徽：《我国现行人民陪审制度之缺陷及其完善》，载《法律适用》，2002年第11期。金成：《中国陪审制度改革构思》，《法律适用》，2001年第6期。）还有学者认为，在我国可以引入美国陪审制。（注：傅郁林：《比较民事诉讼法国际研讨会综述》，《中国法学》，2002年第5期。）

4.关于合议制

合议制在实践中存在不少问题，因此需要改革，这是学者们的共识。有学者对改革审判组织运行机制的必要性和可行性进行了研究，并提出了取消案件的汇报审批制度、取消审判委员会、修改法院组织法和诉讼法、以及改法院管理由“平行管理”为“垂直管理”的制度等完善措施。（注：王国庆、马海翔：《审判组织运行机制改革之探讨》载《法律适用》，2001年第8期。）

有学者详细分析了我国现行审判运行机制中存在的种种缺陷，并从制度基础和价值的高度对合议制的存在进行了探讨，提出了改革完善合议制的若干设想。（注：宣澎：

《从现行审判运行机制存在的缺陷谈对完善合议制度的认识》，《河北法学》，2002年第3期。）

（二）民事诉讼法的修改与完善

1.关于民事诉讼法的修改

有学者认为，对民事诉讼法加以修改的重要前提乃是对现行民事诉讼法的体系结构进行调整，调整的方法是先分化、后统一。所谓先分化，就是指将执行程序、证据制度、破产程序、人事诉讼程序、非诉讼程序、涉外程序等从现行民事诉讼法中分离出去，然后再将它们统一起来，形成一个以民事诉讼法为中心的关系法规体系（注：汤维建、卢正敏：《民事诉讼法修改与完善若干问题探讨》，载毕玉谦主编《中国司法审判论坛》2002年第2卷，法律出版社2002年11月版。）。

有学者对国家本位为我国民事诉讼立法指导思想在法律规定上、诉讼体制上以及司法观念上产生的问题进行了分析，并在对这一指导思想赖以产生的社会经济体制、政治理论背景进行深入探讨的基础上，主张在修改完善民事诉讼法中，应抛弃国家本位主义的立法指导思想，确立充分反映市场经济对司法救济程序要求的根本指导思想。（注：廖中洪：《民事程序立法中的国家本位主义批评》，《现代法学》，2002年第5期。）

2.关于审前程序

有学者指出，我国民事审前准备程序具有较强的职权主义色彩，且不具备审前程序特有的功能等缺陷，因此，主张借鉴西方市场经济国家民事诉讼审前准备程序改革的有益经验，设立适应市场经济发展要求的具有中国特色的现代民事诉讼审前准备程序。（注：王跃斌、杨宪义：《关于设立民事诉讼审前准备程序》，《河北法学》，2002年第1期。）

有学者认为，我国当前民事审判审前程序改革中存在三种结构模式：管理职能的结构模式；管理和监督职能结合的结构模式；部分庭前准备程序与管理、监督职能结合的结构模式。并对这三种模式存在的弊端进行了剖析，在此基础上对民事审前程序结构模式进行了设计并对民诉相关条文提出了修改意见。（注：韩庆解、廖朝平：《民事审判方式改革中之审前程序结构模式研究》，《诉讼法学.司法制度》，2002年第2期。）

有学者认为，我国民事诉讼审前准备程序应当从民事诉讼失权制度、健全诉答程序、实行初步审理、建立多元纠纷解决机制以及规定法官释明权等几个方面加以完善。（注：傅郁林：《比较民事诉讼法国际研讨会综述》，《中国法学》，2002年第5期。）

3.关于答辩和反诉

有学者从法理的角度对答辩状进行了分析，认为按时提交答辩状是权利义务平等原则的要求，是民事诉讼法证明规则的要求，是发挥民事诉讼程序基本作用的前提；也是法官裁判的基础。同时针对法律规定所产生的消极影响，提出要以国外相关规则为借鉴，建立一套既与现今国家的规定相衔接又符合我国国情的答辩状强制提出规则。（注：李祖军：《民事诉讼答辩状规则研究》，《法学评论》，2002年第4期。）

有学者对反诉制度的内涵、性质、内容、特征、条件和反诉案件的审理进行了分析和探讨，并提出了修改和完善反诉制度的建议。（注：房保国：《论反诉》，《比较法研究》，2002年第4期。）有学者还对中外反诉要件进行了比较分析。（注：邵明：《反诉要件之中外比较》，人民法院报，2002.4.9。）也有学者对反诉制度在司法实践中适用遇阻的现状、原因、后果进行了分析，提出了保障反诉制度适用的具体建议。（注：张晋红：《反诉制度适用之反思》，《法律科学》，2002年第5期。）

4.关于调解

有学者认为，调解相对于判决而言具有自愿性、和解性、协商性、开放性和保密性等比较优势。但是我国目前调审合一的诉讼体制妨碍了法院调解发挥其比较优势。（注：傅郁林：《比较民事诉讼法国际研讨会综述》，《中国法学》，2002年第5期。）

有学者认为，法院调解制度改革势在必行，并提出以下改革、完善措施：对人民调解协议实行审核制；设置庭前调解制度；修改调解协议生效条件，增加对恶意调解实行强制措施条款；将“由法院主持进行调解”改为“由法院组织当事人进行诉讼和解”；对法院调解实行审级限制。（注：冯战评、韩轩等：《法院调解制度改革的思考》，《法律适用》，2002年第9期。）

5.关于上诉

有学者认为，改革和完善我国上诉程序，应当理顺第二审和第一审的关系，将一、二审的关系定位为续审主义，并将事实审理的重心放在第一审，同时，应确立附带上诉制度、不利益禁止变更原则，改进第二审裁判规定。（注：刘敏：《论我国民事诉讼二审程序的完善》，《诉讼法学.司法制度》，2002年第4期。）

有学者对我国民事诉讼一审与上诉审的运行现状及弊端进行了分析探讨，提出重构民事诉讼一审与上诉审关系，即进一步完善普通程序与简易程序，充分发挥一审程序的功能；适当限制上诉条件；科学定位一审与上诉审的运行模式。（注：江伟、廖永安：《论我国民事诉讼一审与上诉审关系之协调与整合》，《法律科学》，2002年第6期。）

（三）民事证据制度研究

1.关于民事证据理论及其立法

有学者认为，“证明案件真实情况的一切事实都是证据，而证据必须经过查证属实方能成为定案的根据”这一命题存在着明显的逻辑和理论上的错误。从本质上说，证据并非事实，其只是证明案件待证事实的根据，其既可以是一种客观存在，又可以是某种反映人的思想、认识、知识、经验的主观形态。其本质属性是关联性和合法性。（注：熊志海：《论证据的本质》，《现代法学》，2002年第4期。）

有学者认为，在证据立法中，要着重研究程序模式与证据制度的关系，不同的诉讼模式会产生相异的证据制度，证据立法必须与民事诉讼法的修订同步进行（注：汤维建：《程序模式与证据制度的关系论纲－－－－－以两大法系的观察与比较为中心》，载何家弘主编《证据学论坛》第5卷，中国检察出版社2002年11月版。）。

有学者认为，证据法学的理论基础应是认识论和法律多元价值及平衡、选择理论。（注：张建伟：《证据法学的理论基础》，《现代法学》，2002年第2期。）

有学者认为，我国民事证据制度应当采用单独立法，但不宜采用英美国家的“规则模式论”，而应采用“原则—制度—规则模式论”。我国民事证据立法应当由证据立法的指导思想、价值目标、证据原则、证据制度、证据程序和证据规则组成。（注：汤维建：《我国证据立法的体例结构与内容安排》，《法学评论》，2002年第1期。）

2.关于证明标准

有学者认为，证明标准具有无形性、模糊性、法律性、最低性等特征。证明标准的确定受诉讼证明的特殊性、案件的性质、事实的重要程度、证明的困难程度等因素的影响。（注：李浩：《证明标准新探》，《中国法学》，2002年第4期。）

有学者从民事证明标准与刑事证明标准对立的角度分析了民事证明标准的性质及英美法系国家的民事证明标准，指出，我国民事证明标准改革的思路在于理性与现实性、应然与实然的统一；证明标准的定位以盖然性权衡与排除合理怀疑标准之间的中等证明标准为妥。（注：牟军：《民事证明标准论纲》，《法商研究》，2002年第4期。）

有学者指出，优势证明标准虽然具有便于操作和运用的优点，但其不具有妥当性。因此，主张

以较高程度的盖然性作为民事诉讼的一般证明标准，这种标准如用百分比来说明，应当是80%左右。（注：李浩：《民事证据的若干问题》，《法学研究》，2002年第3期。）

3.关于证据规则

有学者认为，我国证据规则的构建机理为当事人主义与职权主义的差异与融通；进路为法定证明与自由证明的融合与分野；目标为公正与效率的协调与衡平。（注：王铁岭：《民事证据规则的理论透视与制度构建》，《法律适用》，2002年的2期。）

有学者指出，在建构我国民事诉讼证据规则时，应当特别注重对当事人及其诉讼人的取证权利及其程序保障，建立系统的取证规则（注：汤维建、徐灿：《论民事诉讼当事人及其诉讼人的取证权利及其程序保障》，载樊崇义主编《诉讼法学研究》，中国检察出版社2002年7月版。）。

有学者认为，由于我国传统上深受大陆法系的影响，至今关于证据排除的规定还很欠缺，不具有整体性和系统性。因此，确立并完善证据排除规则是现实急需。该学者从理论视角系统地分析了证据排除规则的特点，提出了具体构建证据排除规则的具体内容：非法性排除、非原本排除、资格排除、超期限排除、程序排除、协商和解证据之排除、程序瑕疵排除、关于国家事项证据之排除、根据公共利益之排除和传闻证据之排除。（注：房文翠、丁海湖：《关于证据排除规则的理性思考》，《中国法学》，2002年第4期。）

4.关于举证责任的分配和倒置

有学者认为，民事举证责任分配是由民事实体法、民事诉讼法和诉讼政策三方因素共同作用的产物。其中，结果责任主要由民事实体法预先静态地配置，反映实体法的价值目标；行为责任由民事诉讼法概括地规制，体现程序公正和诉讼效益的要求；而法官则在个案中审时度势依法律的精神、公平正义的基本观念对预置的举证责任分配规则作出微调。（注：肖建国：《论民事举证责任分配的价值蕴涵》，《法律科学》，2002年第3期。）

也有学者认为，举证责任分配原则不是单一的，而应当是多项的，主要包括依照法律规定的举证责任分配原则；依照理论上通用的举证责任分配原则—法律要件事实分类说；依照举证责任倒置原则；依照公平和诚实信用原则。（注：张艳丽：《确定合理的民事举证责任分配原则》，《法学杂志》，2002年第2期。）

有学者认为，举证责任倒置是大陆法上的一个概念，其在构成要素上有以下特点：基本规范上的前置性；倒置对象上的局部性；待证事实上的相反性；承担主体上的对换性。并认为证据距离、举证能力的强弱、实体法上的特别立法政策考虑、盖然性标准、举证妨碍等因素会导致举证责任的倒置。（注：汤维建：《论民事诉讼中的举证责任倒置》，《法律适用》，2002年第6期。）

（四）民事执行制度研究

1.关于强制执行的基本原则

有学者认为，强制执行法的基本原则有：全面保护当事人合法权益原则；优先清偿原则；执行标的有限原则；以财产执行为主，人身执行为辅的原则；以当事人主义为主，法院职权主义为辅的原则。（注：王建红：《强制执行法基本原则思考》，《法律适用》，2002年第7期。）

有学者认为，基本原则应是，法院独立行使执行权原则；执行主体分工原则；执行名义法定原则；执行效率原则。（注：童兆洪、林祥荣：《改革执行发展与创新的时代呼唤》，《法律适用》，2002年第7期。）还有的学者认为，除了上述原则之外，还有执行当事人不平等原则；公正高效原则；协助执行原则。（注：童兆洪、林祥荣：《改革执行发展与创新的时代呼唤》，《法律适用》，2002年第7期。）

2.关于执行权的性质

关于执行权的性质，理论界和实务界颇有争议。有学者认为，司法权说以权力的行使主体作为界定权力性质的唯一标准是不恰当的，而司法行政权说虽充分考虑了执行行为和审判行为的内在联系，兼顾了民事执行权行使过程中具有司法性和行政性的双重特点，但是从民事执行权的分配目的、民事执行权的运行机制以及民事执行权的属性看，行政行为本质说是更恰当的。（注：童兆洪：《民事执行权若干问题研究》，《法学家》，2002年第5期。）

有学者认为，假设执行权不附属于司法权，而是附属于行政权，那么，此种情况下的司法权必将是残缺不全的，是不具有独立性、不完整的国家权力。（注：童兆洪、林祥荣：《改革执行发展与创新的时代呼唤》，《法律适用》，2002年第7期。）

3.关于执行主体制度

有学者通过对我国执行权主体制度的分析，从程序公正的角度指出了构建这一制度的设想：建立完善执行员制度；确立法官督导下的执行权主体的组织体系；健全执行机构；执行权主体外延的适当延伸，如设立执行举报人制度、执行调查人制度、完善协助执行机关制度等。（注：参见黄文艺：《比较法：批判与重构》，载《法制与社会发展》2002年第1期。）有学者通过对世界一些主要国家民事执行主体制度的介绍，并通过分析民事执行机构的主要弊端，提出了我国民事执行主体的建议。（注：参见张文、杜宇：《刑法视域中“类型化”方法的初步考察》，载《中外法学》2002年第4期。）

有学者还对被执行主体变更与追加的概念、区别、特征和类型进行了分析和研究，并提出了完善变更和追加被执行主体的几个程序问题。（注：参见（德）汉斯·海因里希·耶赛克、托马斯·魏根特著，徐久生译：《德国刑法教科书》，中国法制出版社2001年版，第1040页。）

三、民事诉讼法学研究展望

民事诉讼法的修改与完善应当成为今后一段时期内的重点研究、讨论的课题。对此，应当充分尊重市场经济发展的基本规律，以有利于市场经济的长期发展为修改民事诉讼法的指导思想，在这个基础上，对西方发达国家的民事诉讼法进行比较研究，总结其共同点，寻求并分析其差异所在，探求程序制度背后的各种背景性因素，探测并把握民事诉讼法律制度发展和演变的趋势、方向和规律。只有这样，对民事诉讼法的立法完善才能在具有理论指导性的基础上获得前瞻性，并由此产生立法的应有效应和相对的稳定性。

民事诉讼法学范文第7篇

虽然近几年关于民事诉讼的基本模式的研究已经有了一定的深度和广度，人们对民事诉讼的基本模式的概念、基本模式类型、模式与其它诉讼制度的相互关系等有了一些认识，但是关于基本模式的问题并没有真正完全解疑，尚有许多问题需要深入研究。我们通常习惯于独立地来看待一个具体制度运作的合理性问题，而往往忽视该制度与民事诉讼基本模式的关照，并从体制的背景角度来加以分析，尤其是我们在建构具体的诉讼制度时，其独立性和单纯性更加突出。因此，有一些制度虽已建构，但却受到民事诉讼的基本模式的内在制约，其制度的基本机理与基本模式指令是相互矛盾的，所以难以发挥应有的功能和作用。

民事诉讼的基本模式则是对特定的或某一类民事诉讼体制基本特征的揭示，从宏观的视角审视诉讼的建构和运作。这也正是民事诉讼的基本模式概念的价值所在。如果不是在这一认识的基础上运用民事诉讼基本模式的概念，则必然影响对民事诉讼体制和民事诉讼其它基本理论的深入探讨。从民事诉讼的基本模式的理论来看，只有把握住民事诉讼基本模式的基本特征，才能够指明我国民事审判方式改革的基本目标、方向和方法，从而合理安排民事审判方式改革的全过程。

二、诉的利益

诉的利益的概念对于审判实务人员来讲，也许是一个比较生疏的概念，但关于诉的利益的概念和理论却很重要。诉的利益是指当事人诉中应具有的，法院对该诉讼请求作出判决的必要性和实效性。必要性是指法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。实效性是指法院能否通过判决实际解决该纠纷，也就是说从实效性的角度看，尽管该争议是属于民事权利义务的争议，但如果法院作出了判决却不能实际解决争议时，该诉也就不具有诉的利益。关于诉的利益的研究，它的重要性在于明确哪一些的案件法院应当适用民事诉讼法加以解决。对于民事审判实务工作者来讲，常常会遇到有一些问题或有一些案件是否属于民事案件的情况。实效性问题在理论界也存在着一定的模糊认识。有的人认为，既然是民事权利义务的争议，法院就应当受理，作出判决。但如果从诉的利益的理论出发，充分考虑判决的实效性，那么有的争议就不应当由法院加以主管，尤其是具有高度政治性和政策性的社会性争议。最高人民法院关于有一些案件不由法院主管，或暂时不由法院主管，就是从实效性的角度来加以考虑的，例如，涉及面很广的非法集资案、破产案等等，但对此人们却往往没有从诉讼理论上加以阐释。对诉的利益进行深入研究，有助于解决这方面的问题。

三、诉讼标的

诉讼标的一直是民事诉讼法学研究的重要理论课题。在进入新世纪后关于诉讼标的的研究和讨论仍然会进行下去。尽管在国外，诉讼标的理论的研究已经有相当长的历史，但在我国，关于诉讼标的的研究才刚刚开始。诉讼标的的重要性在于：诉讼标的是法院审理和裁判的对象；当事人的诉讼活动是以诉讼标的为基础和中心展开的；诉讼标的是判断一事不再理的一个基本标准；诉讼标的还涉及诉的合并、分离、追加、变更、诉讼费用的收取、诉讼时效的判断关系等等。按照我国现有的诉讼标的理论，诉讼标的是指当事人双方有争议的实体法律关系。但如果按照这一理论加以处理，则在请求权竞合时将会形成不同性质的法律关系，导致存在不同诉讼标的，并由此派生许多矛盾。对此，国外相继提出了新诉讼标的理论和新实体法理论等，但这些学说尚未终结关于诉讼标的的争论。而在我国独特的诉讼体制和诉讼制度架构中，诉讼标的问题又充分显现其特殊性，同时，由于诉讼标的的问题牵涉到诉权、诉、既判力、诉讼法律关系、实体请求权等程序法和实体法的基本问题，因此，诉讼标的作为基本问题极具魅力。

四、正当当事人

正当当事人又称为“当事人适格”。从概念上讲，是指有要求法院对作为本案诉讼标的的权利义务关系作出判决并取得该案诉讼程序上诉讼主体的资格，即对于具体的诉讼有作为当事人和应诉的资格。在民事诉讼实务中，审判人员所遭遇的诉讼问题常常是，哪一些当事人应当是有资格和应诉的当事人。如果没有这些资格，就应当根据民事诉讼法的规定加以更换或作其它处理。然而，我国民事诉讼法学界对于正当当事人并没有进行充分的研究和讨论。在一般的教科书中，通常只有关于当事人的表述，实际上在当事人的表述中却包含了属于正当当事人的特征，但又不完全是正当当事人，这样就把民事诉讼中形式上的当事人与正当当事人相混淆了。由于当事人是民事诉讼中的主体，不能正确地判断是否为正当当事人必然对诉讼过程和诉讼结果造成很大的影响，因此，正当当事人问题是民事诉讼理论界和实务界所共同关注的问题。正当当事人问题主要涉及：正当当事人判断的标准、正当当事人与形式上当事人的关系、正当当事人与实体权利的关系、正当当事人的更换等等。

五、证明责任

民事证据制度是民事诉讼的主干和核心问题，而证明责任又是其中最基本的问题。在民事审判方式改革的初期，最高人民法院提出要落实当事人的举证责任，把落实当事人的举证责任作为民事审判方式改革的一个切入点。然而，在理论界和实务界，对证明责任的认识却不统一，关于什么是证明责任等莫衷一是。应当如何规定我国的证明责任分配的原则、如何判断证据的效力等问题都属于有相当难度的“猜想”级课题。关于证明责任还涉及证明责任的概念、证明责任与推定、证明责任与证明对象、证明责任与证明度、证据的证明力、证明责任与间接反证、证明责任与证明责任的倒置、证明责任减轻等等，可以说证明责任本身是由若干个十分复杂的问题组成的一个问题群。因此，证明责任的问题是下一个世纪民事诉讼法学应当继续研究的问题。

六、证据交换

随着民事审判方式改革的推进，证据交换制度也作为民事审判方式改革的一个重要举措。证据交换被认为是借鉴了美国的证据开示制度。证据交换对于强化庭审功能，对于争点整理，对于促进当事人双方调解，对于防止突然袭击都具有积极的意义。正是由于证据交换具有上述优点，因此，在民事审判方式改革的实践中有不少法院已经建立证据交换制度并在实务当中加以运用。但从实务和理论层面来看，证据交换制度在我国的实施还存在一些问题，究竟证据交换应该怎么样加以细化和完善还需要在理论上加以探讨。在证据交换制度的适用中，实际部门更多是注重证据交换，但事实上，证据交换制度的一个主要功能是要求对方提出证据。因此，在这一方面必须要有相应的制度和规范加以保障：什么样的证据对方应该提出来，什么样的证据对方可以拒绝提出来，如果对方有证据，而无正当理由拒绝提出时，应当如何加以处理，这是我们应当研究的问题。

七、民事再审程序

民事再审程序尽管只是民事诉讼中一个特殊的程序，但关于民事再审程序的问题也是民事诉讼法学界非常关注的一个基本问题。现行的民事再审程序存在着不完善的地方，主要表现在：没有再审事由的法定审查程序、再审事由的规定过于抽象化、再审事由的表述不够准确。

再审事由所要探讨的问题主要有：（1）如何确定民事再审事由的审查程序，即将实践当中所适用的实 际存在的民事再审事由审查程序法定化；（2）是否应建立民事再审之诉，改变现在的非诉做法；（3）如何确定再审事由；（4）从应然角度如何确定再审提起的主体；（5）是否应当保留民事再审制度。有的学者指出，为了坚持判决的终结性，应当取消民事再审程序；也有学者指出，从公众的普遍纠错意识看，目前还应当保留再审程序，只是应当严格加以适用。如上所述，民事再审程序中的问题也十分复杂，涉及到与其它制度的相关问题，有待进一步深入加以研究。

八、民事检察监督民事检察监督可以说是民诉法学界争议最大的问题。由于近年来检察机关强化了民事检察监督，因此，民事检察监督又成为理论界所关注的重要问题。尽管在法律中有关于民事检察监督的一般规定，但是人们理论上总是要追问：检察监督机关应否对法院的判决提起抗诉？应否全面参与民事诉讼？在民事诉讼中应当具有何种地位？围绕民事检察监督，主要涉及以下的问题：（1）民事检察监督的科学依据；（2）民事检察监督的方式；（3）民事检察权的性质与民事检察监督；（4）民事检察监督与处分原则的关系；（5）检察监督与诉讼平等原则的关系；（6）检察监督与私法自治的关系等问题。

民事诉讼法学范文第8篇

1.1卓越法律人才培养模式下民事诉讼法学教学方法的优化目标

（1）强化民事诉讼法学教学中的法律职业伦理教育。（2）强化学生法律实务技能的培养。（3）提高学生运用民事诉讼法学相关知识解决实际法律问题的能力。（4）促进法学教育和法律职业的深度衔接。

1.2卓越法律人才培养计划下的民事诉讼法学教学方法的优化原则

（1）民事诉讼法学教学方法的改革和优化应当遵循中央卓越法律人才培养计划的实施目标。培养应用型、复合型法律职业人才，是实施卓越法律人才教育培养计划的重点。适应多样化法律职业要求，坚持厚基础、宽口径，强化学生法律职业伦理教育、强化学生法律实务技能培养，提高学生运用法学与其他学科知识方法解决实际法律问题的能力，促进法学教育与法律职业的深度衔接。（2）民事诉讼法学教学方法的改革和优化应当符合民事诉讼法学课程本身的特点。首先，民事诉讼法学体系和内容庞大，既包括基本原理、基本制度篇，还包括程序篇。在具体讲授时需要的课时数较多。其次，民事诉讼法学在法学科目设置中属于基础性的、必不可少的科目。它属于程序法的范畴，其它民事实体法中规定的权利的实现都离不开程序法的保障。其三，民事诉讼法学虽然属于程序法的范畴，但它并不仅仅是实体法的助法，它具有自己独特的价值和意义，绝不能忽视其中基本的原理和制度的学习。其四，民事诉讼法学属于一门实践性很强的部门法，不仅仅讲授基本理论，还讲授具体的程序运作和诉讼技术，仅仅靠理论学习难以掌握其精髓和实质，更多地需要进行具体的实习和实践活动。其五，民事诉讼法学是培养学生法律实务技能的必备学科。民事诉讼法学是一门关于权利救济、纠纷解决、程序运作、诉讼技能的学科，所以民事诉讼法学和法律职业主体的执业能力的培养密切相关。

2高校卓越法律人才培养模式下民事诉讼法学教学方法之优化路径

2.1拓展式教学方法——高校卓越法律人才培养模式下

民事诉讼法学教学方法优化路径的理性选择根据教育部联合中央政法委下发了《关于实施卓越法律人才教育培养计划的若干意见》，实施卓越法律人才教育培养计划的重点培养应用型、复合型法律职业人才，在培养过程中坚持厚基础、宽口径，提高学生运用法学知识方解决实际法律问题的能力。作为程序法的民事诉讼法并不是孤立存在的，而是和民事实体法互为依存、密切联系，尤其是在分析和解决实际的法律问题时更是如此。这就要求我们在民事诉讼法学课堂教学中绝不能只是单纯地讲授民事诉讼法学方面的知识，应当拓宽讲授范围，适时地增加其它法律部门中和民事诉讼法学有关联的知识，一方面拓展学生的思路，另一方面提高学生综合运用法学知识解决实际问题的能力。

2.2“拓展式”教学方法的实施思路

（1）教学内容上的拓展。在教学内容上，要从程序法的讲授拓展到实体法的讲授，从理论讲授拓展到法律技能的培养，从诉讼法学专门知识的讲授拓展到法律职业伦理知识的讲授，从关注讲课质量拓展到关注学生未来就业，从诉讼法学知识的讲授拓展、渗透到社交礼仪等人文知识的讲授。

（2）课程体系设计上的拓展。在课程体系的设计上，从必修课程拓展到专题研究等选修课程，从理论课程拓展到案例分析研究课程，从教材知识的讲授拓展到司法考试专题知识的讲授。

（3）教学场地的拓展。民事诉讼法学的教学场地不仅仅限于课堂上，应从课堂教学拓展到模拟法庭、法律援助中心、法律诊所、甚至校外实习基地等场地。

2.3拓展式教学方法上的具体实施

2.2.1民事诉讼法学必修课之拓展式教学方法

民事诉讼法学在高校都是作为必修课来开设的，且以课堂讲授为主，但作为程序法的民事诉讼法，知识点比较散，不易抓住要点，难以理出各个制度、规则之间的联系，教师的课堂讲授易使听者产生繁琐、厌倦的的感觉，在日本有学生将民诉称为“催眠之诉”。为了克服民诉法课堂讲授带来的弊端，作为必修课的民事诉讼法应当采用拓展式教学方法。第一，课堂教学方法的拓展。首先，讲师在课堂讲授过程中，可以采用启发法、提问法、小组讨论法、具体事例阐述法、案例分析法等教学方法，激发学生的学习兴趣，以此克服民事诉讼法学枯燥、空洞的特点。其次，采用有利于培养学生法律思维养成的专业法学教学方法。民事诉讼法中主要解决两大问题，即事实认定和法律的选择和适用，这就涉及到事实判断、价值判断、法律的解释和选择等问题。如何有效培养学生在面对一个具体特定的案例时进行事实判断和法律的选择与适用的能力？必须采用专业的法学教学方法，比如可以采用“要件事实分析方法”“规范和事实之间的往返流转分析方法”、逻辑学中的三段论推理方法、经验判断方法、价值判断方法等。第二，教学内容上的拓展。首先，应将民事诉讼法学和相邻法律部门进行比较讲授。不能只讲授民事诉讼法学的知识，还应当讲解民事诉讼法学和宪法及其它部门法之间的关系，比如和民法、经济法等实体法及和刑事诉讼法、仲裁法、公证法、人民调解法等其它程序法之间的关系。因为民事诉讼法在实践中的运作不是孤立的，而是实体法和程序法双重视角下的协同运作，刑事、民事、行政案件的间或交叉混合存在，及公证、仲裁、诉讼程序的选择适用。其次，在课堂讲授中灌输法律职业伦理知识、社交礼仪知识。民事诉讼法学是一门实践性很强的学科，仅仅讲授民事诉讼法学方面的知识远远不能满足学生实践活动的需要，还有必要在课堂中适时讲授法律职业伦理知识、社交礼仪知识及其它人文社会学方面的知识，加深学生对民诉法实践性特点的认识和了解。

2.2.2民事诉讼法选修课之拓展式教学方法

（1）案例分析选修课之教学方法。在讲述关于民事诉讼法的案例分析选修课时，不能仅仅局限于民事诉讼法方面的案例，还应当从程序法方面的案例分析适当加以拓展，在案例中加入实体法方面的案情，让学生对既涉及实体又涉及程序的案例加以综合分析。此外，还应当从某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到综合性的案例分析；从一审程序的案例分析拓展到包括二审、再审程序的全程性的案例分析，从普通程序的案例分析拓展到特别程序的案例分析，从学理型的案例分析拓展到司法实务型的案例分析以及司法考试中的案例分析。可以采用讲授法、多媒体教学法、设问法、辩论法、总结法等多种教学方法。具体到案例分析中所采用的具体方法，也应当拓展视野和思路，将实体和程序中的分析方法融会贯通加以运用，比如在分析某个特定案例中的案件事实和所要适用的法律时，不仅要运用程序法中的“七何法”，还需要拓展运用民法中的法律关系分析方法和请求权基础分析方法；在分析案件中的证明对象时，不仅需要研读案情，并通过实体法找到应该适用的法律法规，还应当通过实体法中规定的要件事实，最终找到待证的要件事实。

（2）民事诉讼专题研究选修课之教学方法。讲述作为选修课的民事诉讼专题研究，除了在内容上加以深度拓展，即将民诉法理论和原理上进行深度挖掘和知识的系统化外，在教学方法上也应当加以拓展，既可以采用传统的课堂讲授法，还可以采用提问法、启示法、小组讨论法、学生就某个专题、某个法条进行分析阐述等教学方法。采用传统的课堂讲授法是因为专题研究首先需要在理论上帮助学生理清民诉法中最主要的原理和较为重要的制度和程序，使这些重要的原理和制度变得系统化、清晰化。采用提问法、启示法、小组讨论法，是为了克服专题研究理论化、抽象化和枯燥的特点，激发学生的学习兴趣，发挥学生学习的积极性和主动性。

（3）民诉实践性选修课之教学方法。民事诉讼实践选修课主要包括模拟法庭审判和诊所教育以及司法文书，这些实践性课程目的在于提高学生的法律执业能力和诉讼技能，所以首选的方法应当是情景设定法、角色扮演法、辩论法、多媒体教学法、写作训练法等。但也不能局限于这些，应将这些实践性很强的教学方法拓展到教师设定专题法、设问法、教师指导法、教师原理点拨法以及总结归纳法等，以发挥教师在实践课中的导演角色，以免使学生失去了方向。

民事诉讼法学范文第9篇

(一)偏重理论灌输，忽视学生实践能力的培养

目前国内民事诉讼法教学在相当程度上还是偏重于理论教学，这固然有助于养成学生深厚的法学理论基础，形成良好的职业思维和职业信仰，但亦有重大缺陷，即对学生分析问题、解决问题的能力的培养重视不够。理论诠释和法条演绎的方法固然有助于打好理论基础，但完全教条的教育方式并不适合实践性色彩浓厚的法学教育。而同时我们又没有其他大陆法系国家在本科教育之后专门的、深入的职业培训，这使得我国法学学生熟读法条、深谙理论的同时，面对实际生活中发生的案件却束手无策，不能很好地将理论与法律实务联系起来，从而也就背离了民事诉讼法教学的初衷。

(二)教学手段单一

与前些年相比，目前很多高校教学手段已经突破了过去的板书制，而是采用电子课件等声像音频多媒体教学手段。但目前各高校对于多媒体设备的使用情况大多仍停留在将文字教案制作为课件，课件内容基本还是以文字为主，图表、视频、音频很少，而仅仅用课件代替黑板板书也不过是换汤不换药，教学手段仍然很单一，无法充分调动学生学习的积极性，也不能达到较好的课堂教学效果。

二、现代教育教学理念视阈内的民事诉讼法学教学方法改革的理论依据

（一）现代教育技术理论

现代教育技术是为了解决教学中的一些问题而采取的物化形态技术与智能形态技术。根据这种教学理论，在教学过程中应该充分发挥现代教育技术对人的服务功能，让学习者可以在现代教育技术营造的教学环境中对知识有一个更为形象生动的学习与体验，它是教师利用有限的时间来取得最优化的教学效果的充分体现。因此，这种教学理论要求情景式教学法等现代教学方法在民事诉讼法教学中的应用必须以学生为中心，以取得更好的教学效果为基本点。

（二）“经验之塔”理论

这是由美国视听教育家戴尔首次提出来的教学理论。在戴尔看来，人们的经验有着不同的抽象程度，可以大致分为抽象、观察和做的经验三大类。该理论指出，在塔的最底端的经验是最为具体的，越往上越抽象。因此，教育教学过程中就应该从具体经验出发，让经验成为学生学习知识的支柱所在，并慢慢过渡到越来越上层的抽象经验。民事诉讼法教学中可以通过多媒体案例教学等方法来突破时空的限制，提供大量的经验学习资料，弥补学生较为缺乏具体体验的缺陷。

（三）结构主义学习理论

这是认知心理学派的一个分支，又被称为大家熟知的建构主义理论。它的核心就是要强调学生的中心地位，要引导学生主动探索、发现和建构新知识，并不是像传统教学方式那样主要依靠教师来向学生传递知识。在建构主义看来，学习的本质内容就在于两个方面，即什么是学习和如何进行学习。前者实际上就是学习的含义，它认为学生的知识是在一定社会文化背景下借助于他人的帮助而获取的意义建构过程。它十分强调学习过程中的“情景”、“协作”、“会话”和“意义构建”四个组成要素。后者则是学习的方法，它认为学生的学习应该是自我知识的解析与建构过程，教师只是起到意义建构的帮助者、促进者的作用，学生才是真正的建构主体。

（四）人本主义学习理论

它重视发展人性，启发学生的学习经验与创造意识及能力，肯定了学习过程中应该重视学生的自我肯定与自我实现过程。从本质意义上来说，人本主义学习理论也重视学生的主体性地位发挥。在课堂教学中，教师应该充分利用现代教学方法来为学生营造出一个良好的教学环境，强调学生的自由发展。

三、现代教育教学理念视阈内的民事诉讼法学教学方法改革方向及措施

（一）深入运用情景式教学法

情景式教学法是通过创造生动的案例情景，使学生完全进入警察、检察官、法官或律师的角色，使学生的心理、思维和法律责任心活跃起来，同时也使单一、枯燥的文书格式变为具体、形象、有血有肉的生动实例，从而使学生自己动手动脑，提高对于民事诉讼学科知识的掌握水平。情景式教学法可具体包括以下几个步骤：1.选择实践中较典型的案例，进行技术加工处理后，作为模拟教学案例。2．组织材料，情景再现。组织学生熟悉民事诉讼案例，按照案例的具体情景，进行角色分工，在分工到位以后进行。3．引导学生讨论案例。在情景式教学法中案例课堂讨论与一般课堂讨论有所不同，它是师生互动、共同去对案例进行分析、解决问题，加深学生对民事诉讼理论的理解掌握，是学生对学习知识的升华。4.角色分工，模拟民事诉讼情景。模拟法庭是课堂教学的补充和完善，它既注重知识的理解和掌握，又注重能力的培养和训练，是一种符合现代教育理论和社会对人才素质需求的教育改革成果。5．教师评述。教师的总结要注意阐述案例中所蕴含的理论，升华所授知识的理性，起到画龙点睛的作用，引导学生去探索新的知识。6．鼓励学生修改案例、创新思维。

(二)丰富课堂教学手段

多媒体教学手段的先进之处不仅仅是将文字教案变为电子化方式显示，它还可以较多采用图表、照片、视频和音频。如果仅仅是将文字化的教案输入教学课堂课件中，那无疑是对多媒体教学手段的浪费与误读。民事诉讼法本身就号称“眠素”课，其内容较实体法更为枯燥、晦涩，为提高学生的关注度和求学兴趣，使整个教学充满新鲜灵动色彩，丰富教学内容，采用多元的教学手段就不可或缺。对此，教师尤应注意在课件中不要过多使用文字介绍，在一些复杂、容易混淆的知识点上适当采用图表、示例等多种表现形式，使复杂问题简单化，让学生一目了然，便于理解与消化。同时，广泛运用多媒体、网络等新型载体，授课过程中在课堂阐述基础之上，适当增加视频与音频，使整个教学活动生动、多样，进而取得事半功倍的教学效果。同时，除授课教师主讲之外，亦可留出少量课时聘请在实践领域经验丰富的律师、法官等来高校讲学，以实践经验引领理论教育，在丰富教学内容的同时，使学生触摸到实践的脉搏，激发学生学习的兴趣。

(三)设置专门的实践教学阶段

民事诉讼法学是一门实用性很强的学科，并且作为程序法其内容最终必须是具有可操作性的，实践教学的环节是绝对不可忽视的。在实践教学阶段，教师需组织播放庭审实况录像或者组织学生到法院旁听案件的庭审，观摩庭审的课程内容结束之后，须组织学生开展模拟法庭。由于“实践教学”在整个民事诉讼课程教学中非常重要，因此须尽力使每个学生都能参与其中，可以将学生分成几个小组，每个小组再分成各个角色组，学生在课后查阅资料、撰写文书，课堂上分组讨论案情设置以及庭审细节。通过这样一系列实践环节的工作，可以使学生对于民事诉讼法的知识不单有理性的认识，同时也有感性的把握，使得民事诉讼法学的学习生动而不枯燥。尤其是模拟法庭的开展，学生不单能通过这一活动更感性地认识民事诉讼的各个阶段的工作，更能具体把握民事诉讼中诸如举证、质证、认证等环节的重要性，从而树立起程序正义的理念，为将来的司法实践工作打下更好的基础。

民事诉讼法学范文第10篇

关键词：民事诉讼；案例教学；民事诉讼法学；教学模式

中图分类号：G482 文献标识码：A 文章编号：1672-1101（2012）01-0086-03

民事诉讼法学是一门理论性和实践性都很强的学科，研究的内容十分广泛。教学中不仅要对法理问题进行理论分析，而且要对民事诉讼中出现的新情况、新问题进行探讨解决，这样才能取得明显的教学成效。如何在教学中取得事半功倍的效果，教学实践证明，案例教学法就是一种既重视理论讲授又重视培养学生能力的有效方法，是一种能够激发学生学习主动性和积极性的良好的教学方法。

一、案例教学法在民事诉讼法学课中的运用价值

在以往传统的教学过程中，习惯于运用注入式的教学模式。这种教学模式一直以来也是大学普遍采取和主要的教学模式。教学实践充分证明，注入式教学模式讲授方法单一、学生接受知识比较被动等。针对这种教学的实际情况，教学中除了应该注重向学生讲清诉讼法的基本理论外，还要结合对相关案例的分析，才会取得较好的教学效果。案例教学法在民事诉讼法学教学中的运用，已被教学实践证明是较佳的一种理论与实践相结合的有效教学方法。为了证明这种教学方法的有效性，笔者选取民事诉讼当事人这个案例：即有一对夫妻共同到某法院离婚，夫妻双方在诉讼地位上，都坚持作原告，法院以没有明确的被告，以此诉不能成立为由不予受理。这样做对否？针对这个案例，我们应当分析，从诉讼的一般定义和该案例的当事人为着眼点进行具体分析。“从理论上讲，此诉不能成立。因为没有被告，法院无法进行诉讼活动，原告的诉讼请求是不能实现的。然而在此案中，法院以此为由不予受理当然是不对的。针对此案，法院要向当事人讲清道理，使当事人了解在民事诉讼中，原告和被告人只是称谓上的差别，其诉讼地位是平等的，而且被告还有反诉权，也会取得原告人的诉讼地位”。这种运用案例进行教学的方法，不仅能激发学生积极思考，加深理解，而且能增强学生理论联系实际的学习能力。

二、民事诉讼法学课程案例教学的目标取向

民事诉讼法是法律体系中的一个重要的部门法，作为三大程序法之一，与其他部门法律一起构成了我国法律体系的整体框架。伴随着我国建设社会主义法治国家的进程，民事诉讼法在保障民商事实体法的贯彻实施、保护自然人法人的合法权益方面所起的作用越来越大。因此，民事诉讼法学案例教学的目标取向概括地讲表现在：

（一）提高学生正确把握题眼的能力

案例教学的目标之一是提高学生解决实际问题的能力，学生只有正确把握题眼，才能找到解决问题的切入点。举一案例说明：“李赵夫妻于1997年7月关于离婚一事，李于某县法院，法院经审理判决不准离婚，审理该案的书记员两次到李家送达判决书，李某均拒收。对此案应如何处理？”教师与学生分析此案时，首先把握的案情题眼是留置送达制度。依据《民事诉讼法》有关规定，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，即视为送达。根据这一规定，书记员将该判决书留置李某的住所即可。可见，把握准题眼是迅速解决问题的关键，就会取得显著的教学效果。

（二）帮助学生准确分析案情

课堂教学因受时间限制，教师在有限的时间内按照教学计划既要完成法理讲授，还要完成以案解法的教学任务。基于这样的课堂教学目标，针对复杂的案情，教师要做好充分的教学准备，帮助学生准确分析案情。现以案论述：王甲继承其父遗产房屋三间，后将其改为铺面经营小商品。王乙（王甲之弟）知道此事后，认为自己并没有放弃继承权，故与王甲交涉。王甲对此不予理睬，王乙便向法院提讼。案件受理后，李某向法院主张自己作为被继承人的养子，拥有继承权，并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中，李某认为自己与王氏两兄弟关系不错，担心打官司会伤和气，便退出诉讼。不久，李认为退出不妥，再次向法院要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论，下列哪一种观点是正确的？A，作为诉讼参加人，李某不能重复参加本案诉讼；B，根据诚信原则，李某不能再参加本案诉讼；c，在最后一次庭审辩论终结之前，李某均可以参加本案诉讼；D，只有在开庭审理之前，李某才能再参加本案诉讼。就此案来讲，教师的主导性分析地位应体现在瞄准法条，切中案件关键性问题。教师的分析过程应当逻辑严密、层次清晰。下述分析过程为论证提供了充实性参考。

教师在课堂教学分析此案时，就应当紧密结合依据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》（以下简称民诉意见）第54条规定，根据在继承遗产的诉讼中，部分继承人的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。从该条规定来看，本案属于必要共同诉讼，李某的诉讼地位并非有独立请求权的第三人，即使李某没有提出诉讼，人民法院也应该依职权追加。抛开必要共同诉讼分析本题，教师还应当讲明：（1）当事人（包括原告和有独立请求权的第三人提起参加之诉）后撤诉，并再次的，只要符合法定条件，人民法院仍应当受理，民诉意见第144条第一款规定：当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次的，人民法院应予受理。（2）为了防止有独立请求权第三人的参加之诉对本诉的审理造成不当影响，拖延本诉的及时结案，法律规定有独立请求权的第三人介入本诉在时间上的限制，即其只能在案件受理后、法庭辩论结束前方可以参加到本诉中来。民诉意见第156条规定：在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。可见，教师帮助学生准确分析案情，以现实事例把抽象的法理讲解的通俗易懂是实施案例教学的必要目标

（三）要求学生正确明辨法理

以案说法的目的在于明辨法理，掌握法理的意义在于正确理解法律规范。教师在讲授民事诉讼法学时，要求学生掌握扎实的法理是必要的。例如在分析下列关于民事诉讼中的法定人与委托人的表述中，哪些是正确的问题时，有四种观点：A，委托人的诉讼权利不可能多于法定人；B，法定人可以是委托人的委托人；c。法定人的被人是无诉讼行为能力的当事人；D，委托人的被人是有诉讼行为能力的当事人。教师在讲解分析此题时，运用法律条文是无法解决的，这样类型的问题只有在掌握扎实的法理基础上才能迎刃而解。教师在讲解时，要讲明本题考查的是委托和法定制度。A项中，因委托人权来源于被人，其在民事诉讼中并无独立的诉讼地位，故此其诉讼权利不可能多于被人；而法定人与被人诉讼权利是同一的，所以A项正确。B项中，法定人在民事诉讼中具有类似当事人的诉讼地位，可以以自己的名义对外委托诉讼人，也可以是委托人的委托人，因此B项正确。c项中，需要注意的是，民事诉讼法关于诉讼行为能力的分类不同于民法中关于民事行为的分类，民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种，而诉讼行为能力只包括有诉讼行为能力和无诉讼行为能力两种，对于无诉讼行为能力的，应当由其法定人代为进行诉讼。因此c项正确。D项中，因委托的被人需要与委托人签定委托合同和签发授权委托书，因此必须以有诉讼能力为限，此项也正确。可见，法律问题的解决除了依据法律规范以外，还需明辨抽象的法理。要求学生正确明辨法理是教师案例教学的重要目标。

三、民事诉讼法学实施案例教学的主要原则和方法设计

“案例教学法是由哈佛法学院院长朗代尔教授首创的，是英美法国家进行法学教育的传统教学方法”。案例教学法必须遵循的教学原则：一是案例选择具有目的性。选择的案例要符合教学目的和教学内容的需要，不能使选择的案例与教学内容脱节，更不能单纯为了活跃课堂气氛而无目的性。二是案例选择具有真实性。真实性是案例的本质属性，如果选择的案例缺乏真实性，不能反映客观实际情况，不仅给教学带来难度，而且不利于提高学生分析和解决实际问题的能力。三是案例选择具有典型性。因为“案例教学是一种启发式教学，它不仅可以激发学生积极思考，而且使学生积极参与分析解决案情，锻炼和提高学生运用诉讼法知识分析和解决实际问题的能力”。