参加诉讼申请书范文
时间：2023-12-12 16:36:51
参加诉讼申请书篇1
民事诉讼法修改后增设第三人撤销之诉,其目的是要解决应当参加诉讼、因不能归责于本人原因未参加诉讼的第三人,或者因双方当事人恶意串通提起虚假诉讼,侵害其民事权益的第三人,可以向法院提起诉讼、请求救济的问题。第三人撤销之诉是一种形成之诉,这种诉的内容是要求撤销他人之间的判决、裁定和调解书,但本质是要求改变判决、裁定和调解书已经确定的法律关系,是一种不同于再审却在某些地方可以参照再审的特殊救济程序,同时也是一种事后救济程序。本文通过梳理第三人撤销之诉与申请再审的关系,对原判决效力范围及执行的影响,分析第三人撤销之诉的法律性质及特征,理清了第三人撤销之诉的七大构成要件即主体要件为第三人;程序要件,第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼;实体条件,有证据证明发生法律效力的裁判、裁定、调解书部分或者全部内容错误;结果条件,损害其民事权益;时间条件,自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月;管辖法院,向作出生效判决、裁定、调解书的法院起诉;审理范围,限定与第三人有关的事项。并在以上基础上,构建出第三人撤销之诉的起诉、审查、受理、审理的程序与运行模式,并提出了建立第三人撤销之诉契合性配套程序的设想。
关键词:第三人;撤销之诉;构成要件;运行;配套制度
2012年民事诉讼法修改中增设了一项新的制度——第三人撤销之诉。第三人撤销之诉的目的在于保护案外第三人的合法利益。虽然新民诉法设立了这项制度,但关于第三人撤销之诉的规定非常简单,尚缺可操作性,因而,怎样理解及如何运用该项制度,为当下必须解决的问题。
一、第三人撤销之诉制度之确立
第三人之诉为一项案外第三人救济制度,关于案外第三人的救济在法律层面的保护,主要有以下三种模式:一是第三人申请再审制度,相当于将案外第三人纳入再审申请发起主体范围;二是单独设立第三人撤销之诉,即由案外人起诉请求撤销生效裁判中与其权益相关的部分获得救济;三是第三人另行起诉制度,即由案外第三人以原审当事人为被告另行起诉主张权益。我国新民诉法选择的是第二种,单独设立第三人撤销之诉。设立第三人撤销之诉,目的在于解决应当参加诉讼、因不能归责于本人原因未参加诉讼的第三人,在原审判决、裁定、调解确有错误并损害其利益时,其可以向法院提起诉讼以求救济。新民诉法第五十六条第三款规定:“前两款规定的第三人,因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理,诉讼请求成立的,应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书;诉讼请求不成立的,驳回诉讼请求。”[1]
二、第三人撤销之诉的法律性质与特征
(一)第三人撤销之诉是一种形成之诉
诉,据其性质及内容,分为确认之诉、给付之诉、形成之诉。确认之诉是指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在。给付之诉是指原告向被告主张给付请求权,并要求法院对此作出给付判决的请求。形成之诉是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态(权利义务关系)的请求。第三人撤销之诉的内容是要求撤销他人之间的判决、裁定和调解书,即改变已经由审判程序确立的权利义务关系,属于形成之诉。
(二)第三人撤销之诉是一种特殊救济程序
第三人撤销之诉谋求撤销已生效法律文书,显然不属于一般救济程序。再审程序同样属于特殊救济程序,但第三人之诉与再审程序存在不同之处,再审程序的当事人在原诉讼中均已行使过法律赋予的程序权利,而第三人撤销之诉的原告从始至终都未参与过原审诉讼程序。从法律的权威性和裁判的稳定性考虑,再审程序与第三人撤销之诉均应有严格的限制以防诉权的滥用,但第三人撤销之诉之第三人毕竟没有未能行使过诉讼权利,因而对于程序的启动,不应同再审一般严格而应有所降低。
(三)第三人撤销之诉是一种事后救济程序
事前救济程序与事后救济程序的划分,是以案件起诉受理后,裁判文书是否生效作为标准。[2]在裁判文书生效之后,再寻求救济,就是事后程序。第三人撤销之诉规定非因本人事由未能参加诉讼,必须在判决、裁定、调解生效后才可提起,如果在诉讼过程中发现利益可能受到损害,完全可以参加到正在进行的诉讼中来维护自身合法权益。同时,作为事后救济程序,第三人撤销之诉的提起也有一个重要限制,即第三人由于不能归责于本人的事由没有参加他人之间的诉讼,如第三人经法院通知而惫于参加或者明知诉讼正在进行且有损害其利益的可能而无动于衷等等,在这些情况下,即使生效法律文书损害其利益,第三人也不能提起撤销之诉。
三、第三人撤销之诉的法律适用
要确定能否适用第三人撤销之诉,以及如何如何适用第三人撤销之诉必须要知悉第三人撤销之诉与案外人申请再审的关系,对于原裁判的效力范围,以及第三人撤销之诉的提起可否中止原裁判的执行。
(一)与案外人申请再审的关系。
从最高人民法院《关于适用民事审判监督程序若干问题的解释》中有关案外人申请再审的相关规定来看,案外人对于生效裁判申请再审要具备两个实质要件:一是案外人对原裁判所确定的执行标的物主张权利;二是无法提起新的诉讼解决争议,二者缺一不可。据此可知,案外人申请再审制度在一定程度上与第三人撤销之诉制度存在重合现象。那么,出现重合时该如何适用?有学者认为第三人撤销之诉的立法目的意在取代案外人申请再审,为避免司法实践中出现选择混乱,不应给案外人选择的权利,而是将遗漏必要共同诉讼人等情形也列入撤销之诉范围。也有学者认为应赋予第三人以选择权利,可以选择以第三人撤销之诉也可选择案外人申请再审。笔者认为,在法律尚未明确重合情形下必须选择第三人撤销之诉的情况下,第三人也有享有以案外人申请再审制度来保护合法权益的权利,但是第三人不能再进行第三人撤销之诉未能成功后再寻求案外人申请再审之诉,相反依然。第三人撤销之诉与案外人申请再审制度同属特殊救济程序,二者应属并列关系,不可并用,一旦选择其中一种则不可再寻求另一种程序的救济。
(二)对于原裁判的效力范围。
第三人撤销之诉目的并非全部否定原裁判的效力,而是仅就对第三人不利部分寻求救济,所以即使第三人撤销之诉改变或者撤销了原审裁判损害第三人利益的部分,其余未予改变或者撤销部分也应对原审当事人存在法律效力。当然,如诉讼标的对原审当事人及第三人而言不可分,必须一并确定,则原裁判被撤销或变更时,为使第三人因原审裁判受损利益得以救济,原审当事人之间的法律效力应不再存在。
如果原审裁判被全部撤销,法院能否直接就第三人撤销之诉各方的争端进行实体审理并作出裁判?笔者认为,在裁判被全部撤销的情况下,不能直接在第三人撤销之诉中一并解决原审争议,而应采取告知各方另行起诉的方式。
(三)对于原裁判执行的影响
如原生效法律文书已经进入执行程序,第三人在此时提起撤销之诉,是否中止原裁判的执行,存在不同的做法。一种是法院受理第三人撤销之诉后,原则上中止原判决的执行,除非申请执行人或者债权人提供担保,才能继续执行。第二种刚好相反,第三人提起撤销之诉,原则上不中止执行原判决,但在必要情形下,或者第三人申请并提供相应担保时,可以裁定中止执行原确定判决中对第三人不利的部分。[3]笔者认为,第二种方式比较合理。第三人撤销之诉是一种特殊的救济措施,应当将该程序对原审当事人的影响降低到最小,原则上应不停止原审裁判的执行。但也应设置例外情形,例如,执行标的具有不可分性,继续强制执行可能使第三人的权益受到难以弥补的损失,在此情形下须由第三人提出申请并提供相应担保,法院才可视情形做出裁定是否中止执行。
四、第三人撤销之诉的构成要素
新民诉法第五十六条第三款的规定,明确了第三人撤销之诉的构成要素:一是主体条件,只能是该条前两款规定的第三人,即有独立请求权第三人和无独立请求权第三人;二是程序条件,因不能归责于本人的事由未参加诉讼;三是实体条件,有证据证明发生法律效力的裁判、裁定、调解书部分或者全部内容错误。四是结果条件,损害其民事权益。五是时效条件,自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月。六是管辖条件,向作出生效判决、裁定、调解书的法院起诉。七是审理范围,限定与第三人有关的事项。
(一)主体条件:第三人。
提起撤销之诉的主体限于第五十六条规定的第三人。 第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人对诉讼标的具有全部或者部分独立请求权。无独立请求权人,即对当事人双方的诉讼标的,虽无独立请求权,但案件处理结果与其有法律上的利害关系的。
无独立请求权之第三人可分为三种:第一种是辅助性第三人, 作用仅为查明案件事实,并不承担民事责任;第二种是被告型第三人,应当参加诉讼并需承担民事责任;第三种作为原告型第三人,与原诉讼中原告有共同利益。
(二)程序条件:第三人因不能归责于自己的事由未参加诉讼。
关于未参加诉讼并非是指未全部参与诉讼过程,如果第三人在诉讼中明确表示或经法院传唤未到庭参加诉讼,属于第三人对其自身权利的处分行为,均不能认为未参加诉讼。而不能归责于本人的事由, 是指第三人未参加诉讼不是由于其自身过错造成,而是由其他客观事由造成,例如第三人不知道或者不应当知道诉讼涉及其利益,第三人虽知道或应当知道诉讼涉及其利益但有妨碍其参加诉讼的正当理由 ,对于未能参加诉讼的事由,第三人应举证证明不属于自身过错。
(三)实体条件:有证据证明发生法律效力的裁判、裁定、调解书部分或者全部内容错误。
实体条件有三点,一是有证据,二是发生法律效力的裁判,三是裁判文书部分或全部内容错误。首先是有证据证明,第三人撤销之诉是与再审并列的事后特殊救济程序,理应严格提起条件,不能仅仅列明事实理由就可提起;然后是发生法律效力的判决、裁定、调解文书,包括一审、二审的生效文书及再审的生效文书;其次是判决、裁定、调解书的内容错误,内容错误此处应为实体性错误,包括事实认定和法律适用错误。程序性错误不包含在内,一般程序性错误也不会导致侵害第三人利益的后果。
参加诉讼申请书篇2
1.“通知参诉”弊端甚多。其一,民事诉讼采取不告不理原则,如果本诉当事人一方并未向案外人主张实体权利,或者案外人不愿向本诉当事人一方提出诉讼请求,而法院却用通知强迫案外人以无独第三人身份参加诉讼,并判决其承担民事责任,显然会违背处分原则的精神。其二,即使本诉当事人一方向案外人,或者案外人向本诉当事人一方提出诉讼请求,主张实体权利,人民法院也不宜采用通知参诉方式。因为,上述情形实际上是当事人或案外人提起的参加之诉,对参加之诉,人民法院理应进行审查,如符合法定条件,则应将本诉与参加之诉合并审理,如不符合条件,则应裁定不予受理。“通知参诉”作为无独第三人辅助一方当事人参加诉讼的发动方式尚可,但用来解决诉的合并,就欠科学了。其三,当本诉当事人一方或案外人提起参加之诉并被受理后,无独第三人在参加之诉中处于狭义当事人的诉讼地位,享有完整的诉权。这时如采通知参诉方式,无独第三人则处于辅助参加人的地位,诉讼权利受到极大限制,这显然不利于无独第三人充分保护自己的实体权益。其四,按照民事诉讼的基本原理,判决只能解决当事人之间的民事实体争议,而不能直接判令非当事人承担实体义务。而现行民事诉讼法采通知参诉方式后,一方面不承认无独第三人的狭义当事人地位,另一方面又规定可以判决无独第三人承担实体义务,这不仅在理论上无法自圆其说,而且对审判实践也极为有害。
2.“申请参诉”不足以充分发挥无独第三人制度的功能。在审判实践中,无独第三人要求参诉有两种情形:一是作为本诉当事人一方的辅助参加人,通过支持该方当事人的主张,来间接维护自己的合法权益,以免遭受不利的诉讼后果;二是将本诉当事人一方作为被告,提出独立的诉讼请求,主张该方当事人败诉时向其承担一定的实体义务。对于第一种情形,用申请参诉方式尚可解决问题,但对于第二种情形,申请参诉方式就显得力不从心了。因为申请参诉不能引起新的诉讼发生,而第二种情形恰恰是无独第三人提出了一个新的参加之诉,并非简单地作为辅助参加人实施诉讼行为。由此表明,申请参诉方式已无法满足无独第三人参诉的实际需要,应予完善。
那么,我们应当如何设计无独第三人的最佳参诉方式呢?笔者认为应当考虑几个因素:
第一,参诉方式是否能够充分发挥无独第三人制度的优势,即通过一次诉讼解决多个民事纠纷,降低诉讼成本,提高诉讼效益。
第二,参诉方式是否符合处分原则的基本精神,法院依职权干预无独第三人参诉是否超出正当范围。
第三,参诉方式是否能从整体上保护无独第三人和当事人的诉讼权利和实体权利。
综合以上因素,笔者主张将无独第三人的参诉方式划分为两大类:一是“特别参诉方式”;二是“一般参诉方式”。下面分别予以论述。
一、特别参诉方式
所谓特别参诉方式,是指当案外人与正在进行的诉讼有法律上的利害关系时,当事人一方向案外人或者案外人向当事人一方提起诉讼,从而使案外人以无独第三人身份参加到已经开始的诉讼中来的一种参诉方式。在这里,正在进行的诉讼我们称之为本诉,后来提起的诉讼则称为参加之诉。由于本诉与参加之诉在事实认定、法律运用以及实体处理上有着密切的联系,故法院将二者合并审理,统一判决。
笔者认为,设立特别参诉方式有充分的理由:第一,符合诉讼经济原则,有助于降低诉讼成本,提高诉讼效益;第二,符合处分原则的基本精神,充分尊重了当事人的意志,排除了法院不适当的职权干预;第三,赋予无独第三人狭义当事人资格,有利于充分保护其诉讼权利和实体权利;第四,能够防止相关裁判之间发生冲突,从而保证了司法的严肃性;第五,有利于充分发挥无独第三人制度的作用,满足了诉讼实践的需要,弥补了现行参诉方式的不足,还能消除理论上有关无独第三人诸多混乱现象,以更好地指导司法实践。
为了防止无独第三人和当事人滥用特别参诉权,笔者认为对提起参加之诉的条件应作如下限制:
其一,必须是无独第三人与本诉有法律上的利害关系。具体讲有三种形式:一为“义务性关系”,即本诉当事人一方败诉,无独第三人依法应向败诉方当事人承担一定的实体义务;二为“权利性关系”,即本诉当事人一方败诉,无独第三人可依法向败诉方当事人主张实体权利;三为“权利义务性关系”,即本诉当事人一方败诉,无独第三人应依法对败诉方当事人承担一定的实体义务,并享有一定的实体权利。
其二,必须是本诉正在进行中。如果本诉尚未形成,或已因和解、撤诉、裁判确定而终结,便不得提起参加之诉。
其三,必须以书面方式向受理本诉的法院提起。无独第三人参加的诉讼往往比较复杂,用书面方式提起参加之诉,有利于各方当事人进行辨论,也有利于法院进行受理。书面诉状中应说明参加之诉中当事人双方的基本情况、具体的诉讼请求和事实理由,并附具相关的证据材料。受理本诉的法院对参加之诉享有特别管辖权,不管该参加之诉原归哪个法院管辖。但是,如果参加之诉属于专属管辖,则不能由受理本诉的法院合并审理,而应另案由特定的法院审判。
无独第三人一旦成为参加之诉的原告或被告,便应享有狭义当事人全部的诉讼权利,而不能受到任何限制,这对于保护无独第三人的实体权益是十分必要的。现行立法规定只有在判决无独第三人承担民事责任时,才让其享有当事人的诉讼权利,不仅理论上难以自圆其说,而且对无独第三人的实体保护也极为不利,因此,笔者主张从参加之诉形成时起就应赋予无独第三人狭义当事人资格,使其拥有完整的诉权。在此前提下,人民法院判决无独第三人承担实体义务或享受实体权利,就有了充分的根据,立法上的矛盾也会迎刃而解。
在诉讼实践中,参加之诉主要表现为以下几种情形:
1.本诉被告向无独第三人提起的参加之诉(见图一)。
(图略)
此为实践中数量最多的一种情形。当无独第三人与本诉被告有法律上的义务性关系,或权利义务性关系时,本诉被告便可向该第三人提起参加之诉,请求其承担实体义务。
2.本诉原告向无独第三人提起的参加之诉(见图二)。此种情形在审判实践中虽然数量不多,但也时有发生。当无独第三人与本诉原告有法律上的义务性关系或权利义务性时,本诉原告便可向该第三人提起参加之诉,请求其承担实体义务。
3.无独第三人向本诉被告提起的参加之诉(见图三)。当无独第三人与本诉被告存有法律上的权利性关系或权利义务性关系时,该第三人便可向本诉被告提起参加之诉。这里,无独第三人的诉讼地位在参加之诉中相当于原告,而本诉被告则成为参加之诉中的被告。
4.无独第三人对本诉原告提起的参加之诉(见图四)。当无独第三人与本诉原告有法律上的权利性关系或权利义务性关系时,该第三人便可对本诉原告提起参加之诉。这时,无独第三人在参加之诉中处于原告的诉讼地位,而本诉原告则成为参加之诉的被告。
二、一般参诉方式
一般参诉,也称辅助参诉,是指无独第三人以辅助参加人的身份参加到已经开始的诉讼中来,通过支持一方当事人的主张,来间接维护自己合法权益的一种参诉方式。
一般参诉方式与特别参诉方式之间既有明显区别,又有密切联系。两种参诉方式的主要区别在于:第一,无独第三人的诉讼地位不同。采一般参诉方式,无独第三人处于辅助参加人的诉讼地位,依附于本诉当事人而存在,只有相对的独立性。而采特别参诉方式,无独第三人在参加之诉中则处于狭义当事人的诉讼地位,独立于本诉而存在,不具有依附性的特点。第二,无独第三人的诉讼权利范围有别。采一般参诉方式,无独第三人的诉讼权利受到明显限制,通常不得享有与处分实体权利有关的诉讼权利。采特别参诉方式,无独第三人在参加之诉中享有完整的诉权,不得受到任何限制,这是由其狭义当事人地位所决定的。第三,判决对无独第三人的效力有异。采一般参诉方式,判决原则上只能在事实认定和法律适用两方面,对无独第三人产生预决作用,而不能给无独第三人设定实体权利义务。采特别参诉方式,判决则可以确定无独第三人享有实体权利或责令其承担实体义务。二者的联系表现在:其一,参诉的根据相同,即二种参诉方式都是基于无独第三人与本诉存有法律上的利害关系。其二,参诉的目的具有一致性,即都是为了直接或间接维护自己的合法权益,免遭不利的诉讼后果。其三,二者在一定条件下可以相互转化。采一般参诉方式后,根据需要,本诉当事人一方或无独第三人可以提起参加之诉,主张一定的实体权利,要求人民法院将本诉与法院参加之诉合并审理。相反,采特别参诉方式后,提起参加之诉的一方还可以申请撤诉,无独第三人此时有权要求作为辅助参加人进行诉讼活动。
在诉讼实践中,一般参诉方式主要表现为以下三种情形:
1.无独第三人申请一般参诉。无独第三人申请一般参诉,是指案外人认为自己与本诉存在有法律上的利害关系时,依法向人民法院提出申请,要求以无独第三人的身份为辅助参加的一种参诉方式。
当无独第三人由于某种原因不能或不愿对本诉当事人提起参加之诉,但又担心本诉判决认定的事实、适用的法律以及实体处理结果会对自己产生不利的影响时,便可向受理本诉的法院申请一般参诉,通过辅助当事人一方,反对另一方当事人的主张,来间接维护自己的合法权益。我国民事诉讼法对无独第三人申请参诉作了原则规定,但十分笼统,不利于实际操作,故笔者建议借鉴外国立法经验,结合我国实际,将此种参诉方式具体化。
关于申请一般参诉的条件,笔者认为应作如下规定:(1)无独第三人须具有民事诉讼权利能力和民事诉讼行为能力;(2)无独第三人须在本诉开始以后,法院作出判决之前提出参诉申请;(3)无独第三人须与本诉存有法律上的利害关系。
参加诉讼申请书篇3
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变更诉讼请求申请书模板1受 理 号：
受理日期：
注 册 号：
个体工商户变更登记申请书 业 户 名 称： (盖章) (签)
负 责 人 姓 名： 行 业： 网址：
咨询电话：96633 广州市工商行政管理局制 广州市工商局：
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经联系电话： 营 者： (签) 通讯地址： 年 月 日 填写须知：申请人应仔细阅读《城乡个体工商户管理暂行条例》、《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》的有关规定及本申请 填写须知：
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》、《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则书每页注解说明; 书每页注解说明; 提交的文件、纸及资料中提交复印件的必须核对原件;
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a4 纸及资料中提交复印件的必须核对原件; 所填内容不应涂改，如不慎错填，应在修改处加盖负责人加盖名章或按手印。
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注：申请人应当按工商部门经办人提出要求补齐材料，如同一问题多次提出没补齐，由企业负责人来递交 申请材料并说明情况。
变更诉讼请求申请书模板2申请人(原告)：农民工
法定人：
被申请人(被告)：有限公司
法定代表人：
申请人(原告)诉被告限公司关于工伤待遇纠纷一案，原告已依法请求工伤待遇赔偿，因被告至今没有一个愿意赔偿的姿态。为求得这种合法诉讼请求的顺利实现，现依法提出(增加)诉讼请求。
增加诉讼请求事项：
依法解除原告与被告泸州观宇玻璃制品有限公司的劳动关系
理由如下：
根据我国《工伤保险条例》第三十七条之规定，工伤职工有权要求解除劳动关系，并享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
该条规定：“ 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;
(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
二、被告未为原告缴纳社会保险费，根据我国《劳动合同法》第三十八条之规定，作为劳动者的原告有权要求解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金;
三、目前被告处于未与原告订立劳动合同的状态，只是存在事实劳动关系。根据劳动合同法原理，这种情形下，劳动者本身随时有权解除与被告的事实劳动关系。
为维护自己的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》之有关规定，特此提出增加诉讼请求，请予一并审理为感!
此 致
人民法院
请求人;
法定人：
特别授权委托人：
变更诉讼请求申请书模板3申请人：==--、女、汉族、19---年12月--日出生、住址：-瑞州区前-房。
人：郭伟俊律师
被申请人：--、女、汉族、40岁、住址：呼和浩特-。
请求事项：
请求在申请人诉杜--一案中增加以下诉讼请求：
1、请求法院判令被告承担从2011年1月1日起至归还房屋止侵占房屋造成的损失(按照每月1000元计算现在已经为13000元)。
2、请求判令被告承担本案鉴定费(待鉴定机构收取后确定)、诉讼费、和交通费元。
事实与理由：
申请人与被申请人房屋侵权纠纷一案已经由贵院受理，申请人与被申请人以前是申请人的弟媳，后被申请人与申请人兄弟离婚，申请人一直念在双方曾经的感情因素让被申请人暂住在本案所争议的房屋中十多年，在申请人向贵院提起让被申请人腾出房屋的诉讼时只是要求被申请人交还房屋则可，而且还向法院提出调解申请，只要被申请人搬出房屋诉讼费甚至都可以不予追究。但被申请人把申请人的宽容当做软弱，而且一直对法院的正常审理工作不予配合，提供虚假信息拖延审理，并且多次对法院和申请人进行欺骗，为了保护申请人的合法权利不被进一步的扩大和继续侵犯，现在申请人向贵院提起以上增加诉讼请求的'申请的项目和数额，请求人民法院予以支持。
申请人：
变更诉讼请求申请书模板4再审申请人(一审被告、二审上诉人)：张雨寒，女，35岁，汉族，胜利石油管理局临盘采油厂供水大队，职工，住临邑县临盘镇宏达三区18号楼9号。电话13869225106
再审被申请人(一审原告、二审被上诉人)：魏宏刚，男，37岁，汉族，胜利石油管理局临盘采油厂车管大队，职工，住山东省临邑县临盘镇曙光小区23号楼10号电话13626370997
张雨寒因与魏宏刚民间借贷纠纷一案，不服德州市中级人民法院(以下简称德州中院)于2007年7月18日作出的(2007)德中民一终字第65号民事判决，向贵院申请再审。
再审请求：
1、撤销德州中院(2007)德中民一终字第65号民事判决书，驳回再审被申请人的诉讼请求;
2、本案产生的一审、二审和再审诉讼费用全部由再审被申请人承担。
事实和理由：
一、《民事诉讼法》第179条第1款第(十二)项规定“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;”应当再审。
德州中院作出的'二审判决超出了上诉请求事项。
二、《民事诉讼法》第179条第1款第(四)项规定“原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;”应当再审。
鉴定人没有出庭接受质询，鉴定结论未经质证，不应采纳。
三、《民事诉讼法》第179条第1款第(二)项规定“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;”应当再审。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第1款第(一)项规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的;”应当再审。
再审申请人有新的证据，足以推翻德州中院的二审判决。
五、《民事诉讼法》第179条第2款规定“对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。”
德州中院在审理该案时有以下违反法定程序的情形，影响了案件的正确判决。
综上所述，请贵院站在“司法为民”“有错必纠”的公正立场上，依法再审，纠正错误，维护再审申请人的合法权益。
此致
山东省高级人民法院
注意：向原审法院的上级法院申请再审
再审申请人：
二00八年十月六日
参加诉讼申请书篇4
关键词：虚假诉讼；虚假仲裁；法律风险；危机管理
中图分类号：D9
文献标识码：A
doi：10.19311/ki.1672-3198.2016.32.061
屡屡见诸报端的虚假诉讼森然提醒我们，天下无“赖”只是一个美好的理想，无论再怎么诚信经营的企业，如果不加强风险管理意识，很有可能会因为一场表面上似乎与己无干的“假官司”而面临灭顶之灾。
虚假诉讼俗称“打假官司”，指行为人为达到不法目的，如打击竞争对手、炒作自己、逃废债务、稀释债权等，利用法律漏洞，虚构事实、伪造证据，使法院陷入错误的认识、做出错误的裁判，从而损害真正债权人的权益。
虚假诉讼大多是被行为人互相串通、精心设计的，隐蔽性很强，法院很难识别，受害企业发现时，往往法院已经做出了对自己不利的生效裁判，有些已经进入了强制执行阶段。遭遇虚假诉讼，企业如何应对才能化解诉讼风险？
1 几则案例引发的警示
案例一：借打击竞争对手商誉。
A公司生产的某品牌功能饮料市场占有率极高。B公司A公司，捏造A公司挖走其研发人员、盗窃其独家配方等事实，一时舆论大哗，B公司的产品因而热销。法院开庭前B公司撤诉，A公司声誉受损，产品销量急剧下滑。
案例二：借虚假劳动仲裁申请优先支付执行款。
法院判决甲公司向乙公司支付360万元货款（此前法院曾保全甲公司300多万元存款），甲公司拒不履行。强制执行过程中，陈某等24人分别持在劳动争议仲裁委员会与甲公司达成的劳动仲裁调解书向法院申请强制执行，24个案件的金~共计300万元。甲无其他财产可供执行，因此需对保全的300多万元执行款进行分配。《破产法》规定劳动报酬款应优先于普通债权受偿，陈某等24人可全额受偿，乙公司只能分配到余额。而我国法律仅规定法院有权审查劳动仲裁裁决书，对劳动仲裁调解书却无审查权限。
案例三：借虚假调解协议稀释债权。
A公司欠下B公司2000万元债务后未履行，执行法院决定强制拍卖A公司名下各处不动产。评估拍卖期间，共计28人分别A公司，且均于立案当日即与A公司达成调解协议，并于判决生效后次日即申请强制执行、提交参与分配申请书，要求分配A公司名下不动产拍卖所得款项。28个案件累计债权总额达4000余万元。
案例四：借虚假仲裁逃废债务。
A公司的厂房等不动产因多起案件被执行法院查封拍卖，A随即与刘某合谋申请仲裁，仲裁机构裁决A公司需返还刘某投资款违约金及仲裁费用860万元。刘某据此申请参与分配。其他债权人对甲公司与刘某之间的仲裁裁决提出异议，刘某反驳，“仲裁裁决”错误不属于执行异议的范围，申请法院驳回其他债权人的异议。
2 “虚假诉讼”风险防范与应对策略
2.1 风险评级管理
法律只保护警醒者，而不保护躺在权利上睡大觉的人。企业在业务往来过程中，应密切注意合作伙伴的经营动态，根据对方经营状况、市场信誉度、涉诉率等进行风险评级，将风险级别分为三类：核心风险、重要风险和一般风险。对于频繁更换法定代表人、涉诉频率高、屡上法院失信榜的企业，应加强交易项目的风险控制管理，如严格审批手续、交易进程追踪、到期账目催收等，涉及大额交易可要求对方提供担保。另外，对于风险评级高的交易伙伴，如果彼此之间仍有未履行完毕的业务，但有明确信息显示对方资信程度下降，有可能逃废债、货，可依法行使不安抗辩权，即在对方没有恢复履行能力或未提供担保前中止合同履行。
2.2 信息控制管理
要揭露“假官司”假在哪里，仅仅提出质疑是不够的，对方财产真实状况等信息的取得决定了受害企业是否能够得到充分的救济。我国一些地市的法院正在努力尝试建立与工商、税务、金融、房管、车管等单位的信息共享、财产查控网络，发现虚假诉讼行为后，受害企业应积极与法院配合，申请法院向其他部门通报并发出司法建议书。另外，我国最高人民法院早在2011年就曾颁布《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》，搜集对方财产真实信息的途径还有以下几种：申请法院委托中介机构对被执行人的财产进行审计；要求委托的律师向法院申请调查令、委托调查函等对对方的财产、经营状况进行调查；申请法院严格落实财产报告制度，即要求被执行人限期如实报告财产；向强制执行的法院提出悬赏申请，向社会举报被执行人财产线索的悬赏公告。
2.3 诉讼策略管理
2.3.1 虚假诉讼生效裁判作出前
一旦发现虚假诉讼，受害人应及时向法院提讼，或者申请作为第三人参加到正在进行的虚假诉讼中进行抗辩，使法院了解真相，作出正确裁判。遇紧急情况，受害企业应尽快提出保全申请。对有诈骗、伪造证据等犯罪嫌疑的，要尽快向公检法机关举报，追究其刑事责任。
如案例一中借告名企炒作自己，达到广告效应后随即提出撤诉的，受害企业应申请法院不予准许撤诉，或者以对方为被告提出反诉，在诉讼中进行有力抗辩，同时要求对方对自己的损失做出赔偿。另外，适时召开新闻会，邀请媒体对案件予以报道，不仅可以澄清事实，揭露对方的不法居心，而且还可以借此达到有力的宣传效应，树立企业的正面形象，化危机为商机，改变被动局面。
2.3.2 虚假诉讼生效裁判作出后
对案例二、案例三中以虚假劳动仲裁调解书、虚假调解协议申请强制执行的，受害企业可以提出申诉，申请检、法机关启动审判监督程序，或者作为“假官司”的案外人申请再审，撤销或纠正虚假的权利请求。如果生效裁判正在执行中，受害企业可以提出执行异议，如果异议被法院驳回，债权人还可以提起案外人异议之诉。
如果案例二中的乙公司申请了强制执行，而陈某等24个虚假权利人利用执行异议的规定提出异议，乙公司可以自执行中止裁定送达之日起十五日内，向法院提起许可执行之诉，请求法院恢复对异议标的的执行。
实践中，有企业为逃废债务申请破产，受害企业可以向受理破产案件的人民法院或者其上级人民法院提出异议，由受理异议的法院依法视其情形，对相关责任人进行民事制裁，予以罚款、拘留，构成刑事犯罪的移交公安机关处理。
另外，如果案例三中的28个人分别向执行法院之外的其他法院，并取得生效裁判文书将已被执行法院查封、扣押、冻结的财产确权或者分割，或者这28个人与A公司虚构事实取得人民法院生效裁判文书申请参与分配，受害企业可以申请执行法院向作出虚假裁判的人民法院或其上级法院提出书面建议，依法进行监督。
案例四中，A公司与刘某借虚假仲裁逃废债务，其他债权人提出异议，而刘某提出“仲裁裁决”错误不属于执行异议的范围，事实上，我国最高人民法院2009年曾明确规定，如当事人合谋进行虚假仲裁并获得确权执行依据，要求对人民法院查封的财产参与分配的，执行法院应对仲裁裁决审查，该裁决因其虚假性而有违社会公益，执行法院应裁定不予执行；而且，法院应对虚假仲裁行为予以制裁。
2.4 风险选择管理
出现危机时积极应对是化解风险的第一步，诉讼同样也有法律风险，这就需要在可供选择的救济手段中进行权衡，以降低成本、减轻风险。
我国规定审判监督程序的启动主体有：当事人、法院、z察院。审判监督程序是一种非常规性的救济手段，它是基于作为裁判者的法院和作为法律监督者的检察院，对原裁判有错待纠的审查认定，更多体现的是审查机关的意志。这种救济方式不仅程序启动严格，而且受害企业势必会付出比普通诉讼更大的成本，如果在这个过程中争议财产已被处分、转移，照样是赢了官司输了钱。况且，审判监督程序的主要作用是原来的虚假裁判，但即使虚假裁判被撤销，受害企业依然需要提起新诉讼维。再则，检察院的抗诉的，法院必须再审，这是检察院抗诉的优势。但检察院只能针对一些法定情形提起抗诉，这种限制决定了求助检察院获得救济有一定的难度。而且，我国没有规定检察院可以对调解书提出抗诉，检察院对调解书提出抗诉的，法院将不予受理，可虚假诉讼绝大多数恰恰是通过调解结案的。因此，审监程序启动困难，受害企业常常很难有效利用这个手段。即使能够进入审监程序，有时也很难迅速、充分救济自己的权利。
2012年新修订的《民事诉讼法》确立了第三人撤销之诉，以防止诉讼欺诈或虚假诉讼不当侵害第三人利益。该制度规定，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明生效的裁判部分或全部内容错误，损害其民事权益的，可以请求法院改变或者撤销原裁判、调解书。第三人撤销之诉只要符合形式要件即可进入实体审查，相较于案外人申请再审中程序启动的艰难，这种救济方式程序启动便捷、迅速。其存在的缺陷是，目前仅以一个法条的形式对其作了规定，对一些关键事项，如可以提起第三人撤销之诉的判决类型，具体程序如何运作，法律效果等都未作规定。
虽然上述救济手段尚存缺陷，但虚假诉讼愈益泛滥的趋势已引起我国法律部门的高度重视，在司法实践中也对其加大了打击力度。因此，面对危机，受害企业应积极搜集证据，与司法机关积极配合，同时在企业内部启动诉讼危机应急机制，有效分散、化解风险。
3 结论
风险管理理念要求企业在对风险的预防、管控过程中应“时时警觉”，对于可能面对的虚假诉讼，除在企业文化中注入风险意识外，还应在经营管理过程中使风险预警机制、危机应对预案技术化、信息化。危机出现后应迅速应对，防止风险弥散，变被动为主动，化危机为商机。另外，企业还应设置严格的惩戒机制，对责任人追偿、惩罚，防止危机管理中的“稻草人”现象和“破窗效应”。
参考文献
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参加诉讼申请书篇5
一、 实行“先执行、后收费”制度的可行性分析
㈠ 民事案件执行难导致法律文书不能得到实际有效的履行
民事案件执行难是指法律文书在执行过程中，由于受被执行人主观和客观的种种阻碍、行政和社会不良风气以及人民法院执行人员的各种因素的影响，使得申请执行人的合法权益难以实现或不能完全实现。简而言之：即生效的法律文书不能得到实际、有效的履行。 执行难主要表现在以下几个方面：一是被执行人难找。有的被执行人故意逃避，居无定所，昼伏夜出，加上随着社会人口流动的日益频繁，使得查找被执行人下落的工作难度增大；二是执行财产难寻。被执行人有的故意转移、藏匿财产，有的确无可执行财产；三是协助执行人难求。有的协助执行机构如金融机构具有法定协助查询被执行人账户的义务而拒不协助，不配合办理有关手续，甚至为当事人通风报信，协助当事人藏匿、转移存款，有的如行政管理机关拒不协助执行人民法院办理特定动产和不动产的过户手续；四是被执行财产难动。有的人民法院依法扣押被执行人财产时，却被当作“抢劫”报案，有的公安机关竟“前堵后追”，将执行人财产“追回”交给被执行人。有的重复查封、扣押、冻结人民法院执行标的物，划拨人民法院冻结的款项。以上“四难”往往导致一批执行案件执结不了，而老百姓打官司要缴诉讼费，申请执行还要交执行费，后由于种种原因执行难，导致裁判文书无法执行，权益得不到保护，却还要倒贴执行费，这无疑是雪上加霜。
㈡“先执行、后收费”实际是执法机关在行使执行实施权
法律文书一经生效就必须执行。执行有两种途径，一是行政部门或当事人的主动履行；二是由申请人申请人民法院强制执行。由执行法官行使执行裁判权和实施权。民事执行制度的目的不仅在于保护私权，更要维护社会公共秩序。行使执行实施权的目的在于使债权人的债权能够及时迅速地得到满足，以维护债权人的正当利益。除法律明文禁止外，在执行依据确定的债务范围内，债务人只有承受执行的义务，包括履行义务的期限和方式，而不享有任何抗辩的权利。在权利义务明确的情况下，执行实施权的行使要求执行人员积极主动，不拖泥带水，迅速对被执行人的财产进行控制和处分，以尽快实现债权人的利益。这无论是从体现裁判文书的严肃性、权威性，还是从维护当事人的合法权益的角度看，人民法院执行法院制作的裁判文书是一种应尽的义务和责任。“先执行，后收费”制度实际属于执行员行使执行实施权的一种重要形式。
㈢申请执行一律预交执行费没有可依托的法律依据
在司法实践中，申请人在申请执行时，人民法院一般都要求申请人先预交申请执行费后再立案执行。但是这种程序没有充分的法律依据，在申请执行人民法院制作的生效法律文书时，可免交申请执行费。其根据如下：1、法律和法规中均无预收执行费之规定。人民法院收取执行费的唯一依据是《人民法院收取诉讼费办法》（以下简称《收费办法》）。该《办法》第一章第三条中有收费范围的规定：“依法向人民法院申请执行仲裁机构的裁决、公正机关依法赋予强制执行效力的债权文书和行政机关的处理或处罚决定的，应当交纳申请执行费和申请实际支出的费用。”并没有规定：申请执行人民法院生效的法律文书时必须预交申请执行等费用。
2、从法学理论上分析也不应再预收。申请人在开始向人民法院提起诉讼时便已按《收费办法》和《民事诉讼法》的规定交纳了案件受理费和其他诉讼费。这些费用实际上既包含了审理中的费用也包括了审理后可能发生的申请执行费。 这是因为只要申请人诉讼时依《民事诉讼法》第5条之规定交纳完毕案件受理费和其他诉讼费用后，就完成了参加整个民事诉讼活动中唯一的交费义务，便可参加民事诉讼的整个活动，包括查明事实，审理裁判，执行完毕。只有在一起民事诉讼案件经审理、裁判、负有履行义务的当事人履行完了法律文书确定的义务后，该民事诉讼才结束。若负有履行义务的当事人不自动履行时，该民事诉讼就必须转入人民法院强制执行的阶段。当强制执行完毕后，该民事诉讼才算正式结束。审理和执行实质上是民事诉讼中两个不可分割的阶段，缺一不可。因而，只要申请人交纳了案件受理费和其他诉讼费，人民法院一经审结就自动负有了强制执行之义务。若要求申请人在申请人民法院强制执行时还必须先预交申请执行费的话，那实际上是增加了申请人的费用。所以，我们说申请强制执行人民法院生效法律文书时，申请人不必（也不应当）预交申请执行费，同时人民法院也不得向申请人预收。应当免交申请执行费的具体法律文书主要包括以下几种：1、民事判决书、裁定书、调解书；2、具有财产内容的刑事判决书、裁定书；
3、先予执行的民事裁定书；4、人民法院作出的要求债务人履行债务的支付令。
通过以上分析认为：改革执行收费制度，推出“先执行，后收费”的收费改革制度，可以减轻债权人负担，这对于解决法院民事案件“执行难”以及今后改革规范法院诉讼与收费制度，提供了有益的启示，应在实践中认真加以完善和推广。
二、对今后的几点建议
“先执行，后收费”制度对于减轻当事人的负担和心理压力，增强执行人员的责任心都具有十分重要的意义，也是符合中国的国情的。因此，就上述问题，对改革法院诉讼收费制度作如下建议：
㈠坚持合法性原则。人民法院诉讼收费与执行收费应当坚持“无明文规定不收费”的原则。除了国家法律和有权机关（如最高人民法院、财政部）明确规定应当或者可以收费的项目外，任何单位和个人均不得以任何形式向当事人收取费用。同时，即使司法机关在收取费用时也必须严格执行国家规定的收费范围、项目和标准。
㈡坚持合理性原则。1、对当事人在向人民法院提出诉讼时就已经交纳了“诉讼案件受理费”的案件，当法院的判决、裁定已发生法律效力之后，在向人民法院申请执行生效判决、裁定时，不应当再收取执行案件的“案件受理费”。2、审判员异地调查、取证、调解和执行人员异地执行的差旅费由当事人来承担的做法，与国家 “收支两条线”管理体制相冲突，加重了当事人的负担，应当改变。3、 收费标准应当合理。一是对于现在按照“争议金额”或者“申请执行数额”的比例收费问题，应借鉴不少国家和地方按“件”收费的做法进行调整。二是对“其他诉讼费用”和“执行中实际支出的执行费用”的标准，采取“固定”方式收取的，应采取有效措施予以纠正。4、收费方式应当合理。要进一步完善合理的诉讼收费方式。建议最高人民法院应当对“先执行、后收费”制度尽快予以明确，并要求在法院系统统一推行。以改变过去一度存在的只有先交钱才能执行的观念。
㈢坚持透明原则。由于诉讼费和执行费都与案件当事人的利益密切相关，因此，对于有关收费的范围、标准、项目、方式，当事人都非常敏感。因此，完全有必要通过公开促进公正，通过透明实现公正。1、制定和调整收费范围和标准应当公开透明。特别是对有关诉讼调整收费范围和标准时，应当杜绝“暗箱操作”的做法，坚持采取类似于诉讼程序中的“听证”程序的方式，公开听取社会各方的意见，从而使案件当事人和社会各界“心中有数”，也便于社会公众对人民法院的收费进行监督。2、涉及收费范围和标准的规定应当公开透明。有关收费方面的规范性文件亟待从“内部档案”中“走向社会”，由“暗箱操作”走向“阳光”。3、具体的项目及清单应当公开透明。
㈣坚持规范性原则。如前所述，按照法律和有关规范性文件的规定，法院依法收取的费用有两种：一是案件受理费；二是应当由当事人负担的“其他诉讼费用”和“实际支出的费用”。首先就应当将这些收费项目打印成清单，交给当事人，并允许当事人提出异议。当前坚持法院收费应当规范的原则亟待解决的主要问题是结算方式应当规范。本来，《收费办法》第31条对于诉讼费用的结算方式规定的非常明确，即“案件审结时，人民法院应将诉讼费用的详细清单和当事人应负担的数额，用书面通知本人。同时，在判决书、裁定书或者调解书中写明当事人各方应负担的诉讼费用，当事人凭交款收据和判决书、裁定书或者调解书，向人民法院结算诉讼费用，多退少补”，可是，在司法实践中，这些规定基本都形同虚设，有的法院在制作法院裁判文书时甚至公开写上“原告预交的案件受理费由被告承担，自判决生效之日起x日内原告直接向被告收取”。之所以出现这种情况，究其原因，固然很多，但主要是对诉讼费管理不严，甚至认为《收费办法》又不是法律。笔者认为无论是诉讼案件还是执行案件在审理终结或者执行终结后，对诉讼费和执行费都应当由法院与当事人直接结算，多退少补，而不能为了保证法院的收费“旱涝保收”而让当事人之间去“多退少补”。
参加诉讼申请书篇6
关键词：民事诉讼；审批；法院
一、民事诉讼中的证明责任
部分诉讼参与人认为审判过程中，法院负责将事实调查清楚。笔者在工作中遇到不少案件，当事人认为法院的审判应当“以事实为依据，以法律为准绳”，当法院认定的事实与其认为或实际的事实不符，就认为法院没有尽到查明事实的责任。
需要明确的是，在民事诉讼中，证明责任在双方当事人。《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民诉法）第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称民诉法解释）第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称证据规则）第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
“以事实为依据”中的“事实”不是实际上的客观事实，而是以双方当事人提供的证据证明的法律事实。即使客观事实中存在某一情况，但对该情况承担证明责任的当事人未能提供证据证明该情况，则该情况即不属于法律事实。人民法院依据证据证明的事实而非客观事实进行审判，即以事实为依据。
二、人民法院调查收集证据的条件
部分诉讼参与人表示人民法院有调查收集证据的责任，其在审判过程中也表示申请法院调查收集证据，但法院并未调取相关证据，故而认为法院未尽到调查收集证据的责任。
在此需要明确的是，法律规定法院进行调查收集证据有一定的范围，不符合法律规定法院进行调查收集证据条件的法院无权进行调查收集证据。
民诉法第六十四条第二款规定，当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。证据规则第三条第二款规定，当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。
民诉法解释第九十六条规定，民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括：
（1）涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；
（2）涉及身份关系的；
（3）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的；
（4）当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的；
（5）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。
除前款规定外，人民法院调查收集证据，应当依照当事人的申请进行。
即存在上述情况，人民法院不以当事人申请为调查的必要条件，人民法院一旦认为案件存在上述可能即可调查收集证据。而除上述情况以外的调查收集证据，必须以当事人申请为前提，当事人不申请调查收集证据，则不可启动调查收集证据的程序。案件中存在当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的证据，但该证据不符合上述五种情况的，当事人也应当申请法院调查收集证据，当事人不申请的则人民法院可以不予调查收集相关证据。
民诉法解释第九十四条第一款规定，民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的证据包括：
（1）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼人无权查阅调取的：
（2）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；
（3）当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的其他证据。
当事人申请人民法院调取的证据符合上述三种情况的，人民法院应当调查收集证据。当事人申请调查收集证据，但该证据不符合上述三种情况的，人民法院并不必然启动调查收集证据的法律程序。
三、申请人民法院调查收集证据的法定程序
笔者在工作过程中，会接触到民事诉讼当事人，部分当事人反映其在庭审过程中当庭申请过人民法院调取证据，但法院并未调查收集相关证据。这里需要明确的是，诉讼参与人申请法院调查收集证据应当符合法定程序，否则法院可以不予调查收集证据。
证据规则第十八条规定，当事人及其诉讼人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。第十九条第一款规定，当事人及其诉讼人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。
当事人申请人民法院调查收集证据的，需在规定时限内提交符合法律规定内容的书面申请，不符合法定程序申请人民法院调查收集证据的，人民法院可以不予调查收集证据。
四、人民法院不予准许调查收集证据的情况
当事人申请人民法院调查收集证据，符合上述所有规定，人民法院也不必然予以准许。
民诉法解释第九十五条规定，当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。该规定明确了人民法院调查收集证据的另一原则，即案件的关联性原则。
人民法院不予准许当事人申请调查收集证据也应当符合法定程序，这也是人民法院在审判过程中经常忽视的问题，造成了人民法院在审判过程中存在一定程度的程序违法情况。证据规则第十九条第二款规定，人民法院对当事人及其诉讼人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼人送达通知书。当事人及其诉讼人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。
笔者在审查部分民事诉讼案件卷宗时发现，人民法院对当事人申请调查收集证据不予准许的，其在案件卷宗中并未有显示相关材料，即其未依法向当事人送达不予准许的通知书，亦未在庭审过程中予以明示。部分案件也存在当事人申请人民法院调查收集证据不符合法定条件与程序的，人民法院最终却进行了调查收集证据。
这里需明确人民法院在调查收集证据相关程序中应当承担的责任。民事诉讼中存在当事人申请人民法院调查收集证据不符合法定条件、法定程序的，笔者认为，此时出于公正、正确处理案件考虑，人民法院应当明确告知当事人其申请存在的问题，并提醒其予以改正后重新提出申请。当事人提出的申请符合法律规定不予准许的情况的，则应当依法定程序向当事人发送不予准许的通知书。
五、结语
目前我国对于诉讼活动的宣传重点，往往是法官明察秋毫，通过某些线索查明了真相。我国历史上对案件裁判也完全由政府官员自己查明事实进行审判。一些著名的历史人物如包拯、狄仁杰等相关的影视剧也不断加深这一印象，即法官负责查明事实并公正审判，这是一个错误的观念。笔者认为，我国法制宣传必须向广大民众传达当事人在民事诉讼中各自承担的证明责任及相应的法律后果。一味的宣传法官的相关责任而忽视当事人自身的责任，会使当事人在诉讼过程中感受到巨大的落差，同时导致当事人对法官公正、廉洁与否的怀疑。这对于民事诉讼解决当事人矛盾造成了很大的阻碍，也对司法工作人员的形象造成了不利的影响，加深了各种社会矛盾。因此，笔者认为，我国对法制宣传应当审慎地确定宣传重点。
参加诉讼申请书篇7
三十三、重点法条：
第129条。
第130条。
第131条。
相关法条：《民诉意见》第144、158--162条。
意思分解：
1、总结《民事诉讼法》及《民诉意见》的有关规定，按撤诉处理的情形有：
（1）原告或上诉人未按期交纳诉讼费用；
（2）原告经传唤，无正当理由拒不到庭；
（3）原告未经法庭许可中途退庭；
（4）原告应预交而未预交案件受理费，人民法院通知其预交，通知后仍不交纳，或申请缓、减、免未获人民法院的批准仍不交纳诉讼费用的；
（5）无民事行为能力的原告的法定经法院传票传唤无正当理由拒不到庭的；
（6）有独立请求权的第三人经法院传票传唤无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的。
2、缺席判决的情形包括：
（1）原告不出庭或中途退庭，被告提出反诉的；
（2）被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法院许可中途退庭的；
（3）法院裁定不准撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的；
（4）在贷贷案件中，债权人时，债务人正东不明的，人民法院受理案件后公告传史债务人应诉。公告期满债务人仍不应诉，借贷关系明确的，经审理后可缺席判决。在审理中债务人出走，下落不明，借贷关系明确的，可缺席判决。
缺席判决与对席判决具有同等法律效力。
不要混淆：
撤诉是当事人行使处分权的表现，分为申请撤诉一按诉的条件是：
1、申请人限于原告、上诉人及其法定人，有独立请求权的第三人也可提出撤诉申请。
2、撤诉必须合法，撤诉申请的时间必须是在法院受理之后，宣告判决之前，且申请撤诉不得规避法律。
3、撤诉必须是由人民法院作出裁定。
有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉获准后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。
撤诉的法律后果有三，不论是申请撤诉还是撤诉处理，其后果相同：
（1）法院裁定准许的，会直接引起终结诉讼程序。
（2）诉讼时效重新计算，原告在诉讼时效期间内再次的，人民法院应予受理。
（3）诉讼费用由原告或上诉人负担。
三十四、重点法条：
第132条。
第136条。
第137条。
意思分解：
识记并努力区分延期审理，中止诉讼，终结诉讼的各种情形。律考多有教师让考生区分某一种情形下应延期审理，中止诉讼，还是终结诉讼。基于这一考查角度，考生应努力熟悉各种情形的归属。
三十五、重点法条：
第138条。
第139条。
第140条。
相关法条：《民诉意见》第166条。
意思分解：
1、了解判决收的内容包括哪四项，以及署名人包括哪些人。
2、重点掌握可以上诉的3类裁定。
3、注意可以作部分判决（第139条）。
不要混淆：
1、了解判决、裁定、决定不同适用范围。
2、基层人民法院的激出法庭作出的裁决书，应加盖基层人民法院的印章；对其不服的，应向中级人民法院上诉。
三十六、重点法条：
第141条。
第158条。
意思分解：
生效裁决的种类共有三种：
1、最高院的裁决；
2、未上诉的一审裁决；
3、二审裁决。
以上三类裁决也是提起再审的对象。
三十七、重点法条：
第133条。
相关法条：《民诉意见》第163条。
意思分解：
1、了解第133条关于法庭记录的补正及署名规则：
（1）当事人及其他诉讼参与人均有权申请被正；
（2）法庭笔录的署名人包括当事人及其他诉讼参与人。
2、重点掌握作为律考难点和热点的《民诉意见》第163条。切记切记！
不要混淆：
1、依《民诉意见》第163条规定，原审人民法院自己发现一审判决错误的，不得径得补正，而只能依二审程序或审判监督程序改正之，这正是判决既羊力的表现之一。
2、依第140条第（七）项等规定，被正判决书中的笔误，应另行制作一份裁定书，提出判决收中的笔误所在，不应再制作一份判决书，也不得径直在原判决心书改正。
三十八、重点法条：
第142条。
第143条。
第146条。
相关法条：《民诉意见》第169、170--174条。
意思分解：
简易程序一直是律考的重点，如2000年律考有关简易程序的试题分值即不下3分，故应重点掌握。
1、特别注意掌握简易程序的适用范围
简易程序的适用范围，即哪些法院审理哪些案件适用简易程序。具体而言，应同时具备以下3个条件：
（1）基层愉民法院及其派出法庭：
（2）审理第一审案件；
（3）事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。
但以下3种案件不得适用简易程序：
（1）时被告不落不明的；
（2）已经按照普通程序审理的；
（3）发回重审和按照审判监督程序审理的。
2、掌握简易程序的特点：
（1）可口头；
（2）双方当事人同时到庭的，可当即审理；
（3）传唤方式简便；
（4）审了仅三个月，且不得延长；
（5）裁决书加盖基层人民法院印章，而不得以人民法院印章代替之。
不要混淆：
简易程序是与普通程序并存地独立的第一审程序之一，并非普通程序的附属性程序或者辅程序。
三十九、重点法条：
第147条。
第149条。
相关法条：《民诉意见》第177条。
意思分解：
1、提起上诉的期间区分判决与裁定两种情况，又不同于刑事诉讼法的上诉期间（第147条）。
2、提起上诉的两种渠道（第149条）。
3、重点注意《民诉意见》第177条，必要共青团诉讼人中一部分人上诉的处理，又分三种情形：
（1）公对与对方的权利义务分担不服的，对方为被上诉人；
（2）仅对共同诉讼人之间的权利义务分担不服的同一方当事人为被上诉人；
（3）对以上两种权利义务分担均有意见的，未上诉的其他当事人均为被上诉人。
四十、重点法条：
第151条。
第152条。
相关法条：《审羊改革规定》第35--39条。
意思分解：
1、二审的审理范围限于当事人的诉讼请求。具体见《审判改革规定》第35、36条，注意第35条的但书规定：判决违反禁止性规定、侵害公益、他人利益的除外。
2、二这是的审理方式原则上应于庭审理，但有时也不需开庭审理，可以径行判决、裁定。具体见第152条及〈审判改革规定〉第37条。
3、二审的审案地点，可在本院进行，也可以到案件发生地、原审法院所在地进行（第152条第2款）。
不要混淆：
请考生注意〈审判改革规定〉第38、39条的内容：
（1）二审因当事人提出新证据而忙乱判或发回重审的，不应认为一审裁判错误：
（2）二审中一方提出新证据致发回重审的，对方可要求赔偿误工费、差旅费等费用。
四十一、重点法条：
第153条。
第154条。
第155条。
相关法条：《民诉意见》第181--187条。
意思分解：
二审裁判的种类是律考的热点，应予重视。
1、二审裁判可分为三种：
（1）驳回，维持原判；
（2）依法改判；
（3）发回重审。
2、对一审裁定提起上诉的案件，二这一律使用裁定。
3、二审裁判的效力体现在：
（1）不得对裁判再行上诉。
（2）不得就同一诉讼村的，以同一事实和理由重新。但是，判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决维持收养关系的案件，调解维持收养关系的案件除外。
（3）具有强制执行力。
4、努力识记二审的调解的若干具体规定（第155条及《民诉意见》第182--185条）：
（1）二审中制作的调解书一经送达，即撤销了原审判决；
（2）对一审未作裁判的诉讼请求、未参加一审的当事人，二审均可调解，调解不成，应发回重审，而不得径行裁判；
（3）二审中原告增加独立诉讼请求或被告所诉的，二审可予调解；调解不成应告知当事人另行，而非发回重审；
（4）一审不判离婚，二审认为应判离婚的，可就子女、财产问题一并调解；调解不成，应发回重审。
四十二、重点法条：
第156条。
相关法条：《民诉意见》第190、191条。
意思分解：
重点掌握《民诉意见》第190条关于不准撤回上诉的两种情形规定：
1、一审判决确有错误的；
2、双方串通损害国家、集体、公共他人利益的。
四十三、重点法条：
第160条。
第161条．
第162条．
第163条。
意思分解：
以上四个条文是关于特别程序的一般规定，庆重点掌握特别程序以下内容：
1、特别程序的适用范围（第160条），共包括四类案件。
2、特别程序的特点：
（1）一审终审（第161条）。
（2）一般实行独任制（注意例外情形，第161条）：A选民资格案；B其他重大、疑难案。
（3）非讼性（第162条）。
（4）审限较短（第163条），特别注意选民资格案的审限（第165条）；
（5）免交案件受理费。
四十四、重点法条：
第174条。
第175条。
相关法条：《海事诉讼特别程序法》第9条。
意思分解：
1、认定财产无主案件的管辖法院为何（第174条）。
2、公告期间（第175条，一年）。
3、了解《海事诉讼特别程序法》第9条之规定：认定海上财产无主案件，向财产抽在地海事法院提出。
四十五、重点法条：
第177条。
相关法条：《民诉意见》第199条。
意思分解：
审判监督程序提起的主体吸限于法院系统和检察系统。本条规定了法院系统，具体而言，其提起主体包括：
1、本院院长及审判委员会，应注意单由院长或单由审委会，不足以提起再是程序；
2、最高人民法院；
3、上级人民法院。
不要混淆：
依《民诉意见》第199条等规定，一经决定再审，即应裁定中止原判决、裁定的执行。
四十六、重点法条：
第178条。
第179条。
第180条。
第181第。
第182条。
相关法条：《民诉意见》第204--212条。
意思分解：
基于当事人诉权的申请再审，应注意掌握：
1、申请再审的范围
（1）已生效的调解书（第180条）；
（2）不予受理、驳回的裁定（《民诉意见》第208条）；
（3）已生效的判决、裁定（第178条）。
2、不得申请再审的情形
（1）已生效的解除婚姻的判决，不得申请于审（第181条），但财产分割问题可申请再审。应特别注意，离婚判决中未作处理的夫妻共同财产，应另行（《民诉意见》第209条。
（2）按督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件。
（3）依审判监督程序审理后维持原判的案件（《民诉意见》第207条）。
3、申请再审的方式
（1）可向原审法院申请；
（2） 也可向上一级法院申请（本法第178条；《民诉意见》第205条）。
不要混淆：
1、第182条的"二年"为不变期间，起算点心裁判生效次日（《民诉意见》第212条）。
2、注意《民诉意见》第211条：再审时发现原一、二审遗漏了应参诉的当事人的，可予调解；调解不成，裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审。
四十七、重点法条：
第184条。
相关法条：《民诉意见》第202、210条。
意思分解：
关于再审案件审判程序，应注意：
1、裁定中止原判决的执行；
2、另行组成合议庭。
3、依照原审程序进行审理。
4、审理中视为同情形作出不同处理（《民诉意见》第210条）；
（1）认为不符合受理条件的，裁定撤销一、二审判决，驳回；
（2）发现严惩违反法定程序的，裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审。
不要混淆：
1、再审若依第一审程序审理，不服其裁决，仍可提起上诉。
2、注意《民诉意见》第202条；二审法院裁判的案件，上级法院指令再审的，应指令二审法院再审。
四十八、重点法条：
第185条。
第186条。
第187条。
第188条。
意思分解：
若干检察监督权的抗诉和再审程序，应注意掌握：
1、第185条的规定：
（1）最高人民检察院对下级（不包括本级）人民法院的而生效裁决，可以抗诉；
（2）地方上级检察院对下级（不包括本级）人民法院的而生效裁决，可以抗诉；
（3）地方检察需通过其上有检察院，始有对同级法院的生效裁决提起抗诉。
2、注意第188条：应通知检察院派员出庭。
不要混淆：
依第186条，只要检察院提出抗诉，人民法院即应当再审，不需要再经审委会讨论等程序。
四十九、重点法条：
第189条。
第190条。
第191条．
第192条。
第193条。
相关法条：《民诉意见》第216、218、221、223条。
意思分解：
督促程序并非律考重点，考生可了解以下知识点：
1、督促程序适用的范围和两个条件（第189条）。
2、督促案件的管辖法院（第189条）。
3、法院审查督促程序实行独任制（《民诉意见》第218条）。
4、不适用督促程序的情形（《民诉意见》第218条）：
（1）债务人不在我国境内；
（2）下落不明。
5、法院对债务人的异议审查，应注意：
（1）只提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力；
（2）只提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力；
（3）异议应以书面形式提出，口头异议无效；
（4）提出书面异议的效力在于终结督促程序，支付令自行失效，债权人须另行。
不要混淆：
应当指出。债权人申请支付令后，不行就同一请求另行。
五十、重点法条：
第193条。
第194条。
第195条。
第198条。
相关法条：《民诉意见》第230、234条。
意思分解：
公示催告程序亦非律考重点。考生可作一般了解：
1、公示催告程序的适用条件和管辖法院（第193条）。
2、受理公示催告申请的效力：通知支付人停止支付，产在3日内发出申报权利的公告，公告期不少于60日（第194条）。
3、特别注意第198条：一年为除斥期间。
不要混淆：
依《民诉意见》第234条，审理公示催告案，可实行独任制；但宣告票据无效，应组成合议庭审理。
第三篇执行程序
五十一、重点法条：
第207条。
相关法条：《执行问题规定》第2、10--15条；《民诉意见》第255条。
意思分解：
关于执行问题，首先应重点掌握两大制度：
1、执行的生效法律文书包括哪6项（参见《执行问题规定》第2条，尤其注意第4项规定）。
2、执行管辖法院为何。关于此点，要注意从以下几方面掌握：
（1）法院的裁决文书，由第一审人民法院执行（地域及级别管辖）：
（2）其他法律文书，原则上由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行（地域管辖）。至于级别管辖，重点参见《执行问题规定》第10--15条的具体规定，尤其是第12--14条的规定。
五十二、重点法条：
第208条。
意思分解：
了解本条对案外人对执行标的异议的不同处理：
1、理由不成立，予以驳回；
2、理由成立，中止执行，且由院长批准；
3、发现裁决错误的，引发审判监督程序。
五十三、重点法条：
第210条。
相关法条：《民诉意见》第261条。
意思分解：
关于委托执行，应注意三点：
1、受委托法院不得拒绝（第1款）。
2、受委托法院无权对生效法律文书进行实体审查（《民诉意见》第261条）。
3、委托法院可请示受托法院的上级法院指令执行（第2款）。
五十四、重点法条：
第211条。
相关法条：《民诉意见》第266条；《执行问题规定》第86、87条。
意思分解：
1、和解协议一般应当采取书面形式。
2、和解协议要靠当事人自愿自觉履行，不具强制执行力。但是，和解协议已履行的部分应当扣除；已履行完毕的，人民法院作执行结案处理，而不予恢复执行。
3、当事人不履行或不完全履行和解协议的，人民法院应恢复原生效法律文书的相应执行。
五十五、重点法条：
第212条。
相关法条：《民诉意见》第268、270条；《执行问题规定》第85条。
意思分解：
关于执行担保，应掌握：
1、招待担保分为执行保证和执行物保，重点注意执行保证（《执行问题规定》第85条）；法院有权裁定执行保证人在保证责任范围的财产。
2、注意暂缓执行期限最长不得超过1年（《民诉意见》第268条）。
五十六、重点法条：
第214条。
相关法条：《执行问题规定》第109、110条。
意思分解：
关于执行加转，应注意：
1、执行回转应以裁定方式作出。
2、取得财产的人应返还财产及其孳息。已执行的标的物系特定物的，应当退还原物。
3、执行回转应重新立案。
五十七、重点法条：
第216条。
第218条。
第219条。
第220条
相关法条：《执行问题规定》第2--4条。
意思分解：
1、执行程序启动的方式分为两种：一是由当事人申请，二是由审判庭移送执行机构。至于二者的适用关系，务必参见，《执行问题规定》第19条。下列情形下由审判庭移送执行机构：
（1）具有给付赡养费、抚养费、抚育费内容的法律文书；
（2）民事制裁决定书；
（3）刑事附带民事判决、裁定调解书。
2、务必掌握第219条规定的不同期间此为律考热点。应注意：
（1）惟在双方均为非公民的，申请执行期限为6个月。
（2）注意该期限的起算点（第2款）。
五十八、重点法条：
第217条。
相关法条：本法第260、261条；《仲裁法》第63条。
意思分解：
第217条及其相关法条，一直是律考的重点，考生务必重视。
1、尽量熟悉不予执行仲裁裁决的6项情形。
2、第260条规定了涉外仲裁裁决不予执行的4种情形。望参照第217条之规定复习。
3、务必掌握第217条第5款的规定，仲裁裁决不被人民工法院执行时的处理，此时当事人有两个选择：
（1）重新达成仲裁协议申请仲裁；
（2）向法院。应当注意，当事人不得再依原仲裁协议申请仲裁。
4、《民事诉讼法》第260、261条关于涉外民诉程序中不予执行涉外仲裁裁决的规定，同第217条的规定基本相同，建议考生可放在一起掌握。
五十九、重点法条：
第221条。
第224条。
第229条。
相关法条：《民诉意见》第287、300条；《执行问题规定》第40、60--69、88条；《海事诉讼特别程序法》第21--24条。
意思分解：
有关执行措施，《民事诉讼法》、《海事诉讼特别程序法》、《民诉意见》及《执行问题规定》都有大篇幅的规定。我们在这里举其重点，提醒大学掌握。
1、人民法院查询、冻结、划拨金融机构的存款规则（第221条），应注意以上三个用语即代表着法院的权限范围。
2、搜查规则着重注意各种场合下京戏通知哪些人到场（《民诉意见》第287条）。
3、查封、扣押财产规则也要注意不同场合下应通知哪些人到场（第224条）。
4、强制适出房屋或退出土地规则（第229条）：
（1）院长签发公告；
（2）通知有关人员到场；
（3）签名、盖章问题；
（4）强制搬出的财物交给被执行人。
5、了解《执行问题规定》第40条内容。执行抵押物、质物、留置物的，变现价款应由抵押权人、质押权人、留置权人优称受偿，金额用于清偿申请执行人的债权。
6、综合《民诉意见》第300条及《执行问题规定》第60--69条，注意代位执行第三人到期债权的系列规定，并注意该制度与《合同法》第73条代位权诉讼制度的区别。
7、了解《海事诉讼特别程序法》第21--24条的内容。
六十、重点法条：
第232条。
相关法条：《民诉意见》第279、293、294条。
意思分解：
1、加位支付债务利息与支付迟延履行金规则（第232条）。
2、债务利息及迟延履行金的计算（《民诉意见》第293条）。
3、双倍补偿损失问题（《民诉讼意见》第295条）。
六十一、重点法条：
第234条。
第235条。
第236条。
意思分解：
1、了解并注意区分中止执行与终结执行的不同情形。
2、中止、终结执行的裁定，送达当事人后即生效（第236条）。
第四篇涉外民事诉讼程序的特别规定
六十二、重点法条：
第238条。
第239条。
第240条．
第241条。
第242条。
相关法条：《民诉意见》第304、308、309条。
意思分解：
关于涉外民事诉讼的一般原则，应掌握：
1、适用我国《民事诉讼法》的原则
具体要求：外国人、无国籍人或外国企业和组织在我国、应诉，适用我国民事诉讼法；凡是属于我国人民法院管辖的案件，我国人民法院享有管辖权；外国法院的裁判须经我国法院依法审查并予承认后，才能在我国领域内发生法律效力。
2、适用我国缔结或参加的国际条约的原则
国际公约中的规定与国内法有冲突时，适用公约的规定，但是对于我国声明保留的条款除外。
3、司法豁免是一种有限的豁免。即享有司法豁免权的人其所属国主管机关宣布放弃司法豁免的，或享有司法豁免权的人向驻在国引起反诉的，均不享有豁免权。
4、委托中国律师诉讼的原则
外国人、无国籍人或我国企业和组织在中国、应诉，需要委托律师诉讼的，只能委托中国律师诉讼，外国律师不能以律师的身份参加诉讼；外国驻华馆、领馆官员受本国公司的委托，可以以个人名义（不属于职务行为）担任诉讼人，但在诉讼中不享有司法豁免权；外国驻华馆、领馆可以授权本馆的官员以外交代表的身份为其本国当事人在中国聘请诉讼人。
在我国领域内没有住所的外国人、无国籍人或者外国企业和组织委托中国律师或者其他人诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或托交的授权委托书，应当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使、领馆认证，或者履行中华人民共和国与所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。
5、使用我国通用的语言、文字原则
人民法院审理涉外民事案件，应当使用我国通用的语言、文字；当事人要求提供翻译的，可以提供，费用由当事人承担。
以上内容，均规定在以上内个法条中，均需掌握。
六十三、重点法条：
第243第。
第244条。
第245条。
第246条。
相关法条：《民诉意见》第279、293、294条。
意思分解：
关于涉外民事诉讼管辖，应掌握：
1、牵连管辖（第243条）。应予重点掌握，2000年律考曾考查过。
2、协议管辖（第244条）。
3、应诉管辖（第245条）。
4、适用专属管辖的三类合同类型（第246条）。
不要混淆：
1、牵连管辖适用的范围限于因合同纠纷或者其他财产权益纠纷而引起的诉讼。
2、关于协议管辖，应注意：
（1）适用范围同于牵连管辖；
（2）协议应用书面形式；
（3）协议管辖选择的法院应与争议有实际联系点；
（4）违反我国民诉法关于级别和专属管辖的规定。
3、关于应有尽有诉管辖，应注意非涉外民事诉讼并不适用之。
六十四、重点法条：
第247条。
意思分解：
在涉外民事诉讼中，如果当事人在我国领域内居住，诉讼文书和法律文书的送达方式，适用我国《民事诉讼法》的一般规定；如果当事人在我国领域内没有住所，则按照涉外民事诉讼程度的特别规定送达。
1、依条约规定的方式送达。即依照受送达人所在国与我国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达。
2、通过外交途径送达。即人民法院将需要送达的诉讼文书交给我国外交机关，帽我中外交机关转交给受送达人所在国驻我国的外交机构，再由其转送该国的外交机关，然后由该外交机关将诉讼文书转交给该国有管辖权的法院，最后由法院将其送达人。
3、由我国驻外国使、领馆代为送达。对住在外国的中国籍当事人可以由我国司法机关直接委托我国驻当事人所在国使、领馆代为送达诉讼文书。
4、向受送达人设在我国的代表机构送达。
5、邮寄送达。在送达人所在国的法律允许的情况下，可以邮寄送达。
6、公告送达，在以上几种送达方式都不能采用时，可以通过公告送达，公告送达的期间为6个月，自公告之日起6个月的即时视为送达。
六十五、重点法条：
第248条。
第249条。
相关法条：本法第250条。
意思分解：
在涉外民事诉讼中，如果当事人在我国领域内有住所的，适用《民事诉讼法》关于期间的一般规定。如果当事人不在我国领域内居住的，则应适用民事诉讼法涉外诉讼程序中的特别规定。具体为：
1、被告在我国领域内没有住所的，人民法院应当半状副本送达被告，并通知被告在收到状副本后30日内，提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。
2、在我国领域内没有住所的当事人，不服第一是人民法院判决、裁定的，有权在判决、裁定书送达之日起30日内提起上诉。被上诉人在收于上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状，当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。
3、人民法院审理涉外民事案件期限不受《民事诉讼法》第一审普通程序和第二审程序审理的限制。
六十六、重点法条：
第251条。
第252条。
第253条．
第254条。
第255条。
第256条。
意思分解：
涉外民事诉讼中的财产保全，是拽在涉外民事诉讼中，人民法院对于可能因当事人一方的行为或其他原因，使判决不能招待或难以执行的案件，根据对方当事人的申请，采取扣押被申请人的财产等措施。
涉外财产保全，当事人既可以在诉讼开始后提出申请，也可以在诉前申请保全。介是人民法院不能依职权进行保全。当事人申请诉讼闪保全的人民法院裁定准许保全后，申请人应当在30日内提讼，逾期不的，人民法院应当解除财产保全。
涉外财产保全，人民法院基于当事人的申请，以裁定的方式决定保全。保全裁定一经作出，应及时送达申请人和被申请人，并立即生效，予以执行，如果被申请人提供担保的，人民法院应当解除保全措施，如果申请有错误，申请人应当赔偿被申请人因财产保全抽受的损失；人民法院决定保全的财产，需要监督的，应当通知有关单位负责监督，费用由被申请人承担。
六十七、重点法条：
第257条。
第258条。
第259条。
相关法条：《仲裁法》第65--72第；《海事诉讼特别程序法》第11条。
意思分解：
1、注意涉外仲裁中申请采取财产保全和强制执行的法院管辖（第258、259条）。
2、涉外仲裁中，可提请中国的涉外仲裁机构仲裁，也可向国外趾裁，也可向向国外仲裁机构申请仲裁。换言之，涉外仲裁不存在专属管辖问题。切记！
3、我国的涉外仲裁机构主要是指中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。
六十八、重点法条：
第262条．
第263条。
第264条。
意思分解：
司法协助是律考重点，应予重视。
1、司法协助是指不同国家的法院之间，根本国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠的原则，在司法事务上相互协助，代为一定的诉讼行为。
司法协助可分为：一般司法协助，即代为送达文书和调查取证；特殊司法协助，即对外国法院裁判和仲裁裁决的承认与执行。
2、根据我国《民事诉讼法》规定，一般司法协助主要指人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证及其他诉讼行为。
我国人民法院与外国法院之间司法协助，有两种途径：一是依照我国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；二是没有条约关系的通过外交途径进行。此外，外国驻中国使领馆可以向该国公司送达文书和调查取证，但不得违反中国的法律，并不得采取强制措施。外国法院委托我国法院协助的事项不得损于中华人民共和国的、安全或社会公共利益。
外国法院请求我国法院提供司法协助的，应当提交请示书。请求书以及所附文件，应当附有中文译本或者国际条约规定的其他文字文本。
3、我国提供司法协助，依照中国法律规定的程序进行，外国法院请求采用特殊方式的，也可按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式的，也可按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中国法律。
六十九、重点法条：
第266条。
第267条．
第268条。
第269条。
意思分解：
参加诉讼申请书篇8
关键词：再审事由；程序正义；修改；争议
再审程序作为我国现有的两审终审制度的有效补充，其作用是不可忽视的，作为一种救济程序，它对维护司法的公正性起着十分有力的保障作用。民事诉讼的再审事由作为打开再审程序之门的"钥匙"，是人民法院根据当事人的申请审查、判断应否启动民事再审程序的理由和根据。2007年和2012年两次对民事诉讼法的修订都涉及到了民事再审事由的修改。尤其是07年《民诉法》的修订，把再审程序的修改与完善作为这次修订的主要内容之一，突出的表现在修正案一共十九处修改点，其中就有七处涉及了民事再审程序。使得再审事由的修改，成为这次修改的一大热点和亮点。至12年《民诉法》修改中对再审事由的修订也从证据收集、法院管辖等四个方面进行了完善。这两次对于再审事由的修订，突出的反映了我国法律发展的步伐和对再审制度的完善。
1 再审事由的修改有利于保障当事人的申诉权
对诉权的保护是保护当事人权利的根本，再审事由作为启动再审程序的"钥匙"，对于当事人申诉权的保护有着举足轻重的作用。再审制度作为一个救济程序，其启动必须具备法定的事由，否则，当事人不能申请再审，人民法院也不能随意启动再审程序，因此再审事由的完备对于保障当事人的申诉权利、确认当事人申请启动再审程序有着至关重要的作用。
我国民事再审事由采用"列举主义"，07年《民诉法》的修订将启动民事再审的事由由原来的5项扩大到13项，只要当事人的申请符合其中情形之一的，法院即应当再审。这一修改首先从再审事由的完整性上扩大了当事人申请再审的诉权范围，保证了当事人的申诉权；其次，这次修改的内容较之以前从证据的形式要件上的规定，变为明确了启动再审的主体所必须具备的实质性诉因，以更加明确的程序条件增强了当事人申请启动再审的可操作性，从而减少了法院是否启动再审程序的随意性。通过这些细化的规定，不仅规范了当事人申请再审的理由，也进一步规范了人民法院启动再审程序的条件，在一定程度上可以有效避免应当再审而不予再审的"申诉难"的问题，从而进一步保障当事人的申诉权利，把申诉权利真正赋予人民群众，为当事人申请再审权利的行使提供了公开的程序保障，也便于法院审查受理再审申请。虽然12年民诉法修订删除原179条第7款"违反法律规定，管辖错误的"这一涉及管辖错误规定的和"违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形"这一几乎从未使用过的其他程序性再审事由的兜底规定，并把这一兜底规定概括总结到新法的第200条的第13款中。但是这一修改既没有影响对于当事人申诉权的保障，还反映出了我国法律条文的严谨性。
2 再审事由的修改更加符合民事诉讼的特性
修改后的民事诉讼法从纠正事实认定错误，纠正实体法律适用错误，纠正程序违法错误三个方面完善了再审事由，较之之前的规定更加符合设立再审程序的主要目的。我国司法的从传统上一直强调实体公正或正义的实现，且在某种程度上是以不惜以忽视程序正义的价值和程序正义的实现为代价的。07年《民诉法》的修订在有关民事再审事由的修改中一改以往的这一司法特色，适度强化了审判的程序正当性与审判结果正当性的关系，在一定程度上去保证程序正义的价值，这是我国《民事诉讼法》修改的一大进步和亮点，打开了我国对于程序价值的研究。随着这一研究的展开，"程序独立价值论"这一程序本位论的重要支撑理论在我国也有了飞速的发展，不仅在理论上获得了巨大的成绩，也对实务界产生了巨大的影响。人们逐步从思想认识领域肯定了程序正义的独立价值和重要性，开始强调对程序正义的维护和实现，这一改变反映出我国法治认识水平的不断提高。体现在修改后的《民事诉讼法》规定中表现为："原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的"应当进行再审，强调了质证程序的重要性；修改后的《民诉法》还强调了当事人在启动再审的事由中，其在程序参与与程序正当化之间的内在关系，尤其突出的表现为当事人对诉讼的参与权利和辩论权利。这一表现集中体现在07《民诉法》新增加的三项再审事由中，且这些再审事由在12年《民诉法》的修订中予以保留。即"无诉讼行为能力人未经法定人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼人的事由，未参加诉讼的"，"违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的"，"未经传票传唤，缺席判决的"。
修订后有关再审事由的规定尊重当事人的个人意愿，更加符合民事诉讼的特性，即当事人处分原则。民事诉讼的当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，当事人有权根据自己的需要决定是否提出或放弃对自己有利的请求、事实主张和抗辩理由，并享有法律的保护，人民法院则应当尊重当事人不影响国家、社会和他人利益的真实意思表示的处分权。在遵循当事人处分原则方面，07年和12年修订后的《民事诉讼法》增加了这样的再审事由："原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的，人民法院应当再审。"
3 再审事由的修改进一步完善了有关证据方面的规定
在07年《民事诉讼法》中有关再审事由的证据方面的规定中，其中增加了"原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的"，"原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的"和"对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的"三项再审事由。再审事由的这一修改，也使得再审事由的规定从表述上更加的科学和准确。表现为：首先，"原判决、裁定认定事实"是指涉及案件的基本事实，即决定案件的主要性质、对案件的结果有实质性影响的事实，而非案件中的一般事实；其次，基本事实的主要证据必须是伪造的，未经质证，或当事人不能自行收集、申请法院收集而法院未收集的这三种情况时，才可以作为启动再审程序的新证据理由。而不是仅因主要证据不足就可以提起再审。
在12年《民诉法》的修订中，有关民事再审事由中调解书的再审申请做了进步一的修订。即对于民事再审事由中有关调解书的再审中，新增加了人民法院可以依照其职权对已经发生法律效力经查明发现确有错误的调解书启动再审；保留了当事人对确有证据证明"调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的"的调解书"提请再审申请的权利，同时又增加了当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的调解书，不得申请再审；新增加了人民检察院对"损害国家利益、社会公共利益"调解书的申请检查建议或抗诉的监督。新的修改中明确了人民法院和人民检察院可以对调解书启动再审，这一修改既完善了原有的规定，又对现阶段不时出现的虚假诉讼提出了针对性的警示。
4 再审事由的完善补充了审判主体资格不合法的有关规定
修订后的《民诉法》规定："审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的"人民法院应当再审。这一规定是民事审判程序性违法行为在民事再审制度中的具体体现，是我国修改前的《民诉法》所没有涉及的。因为审判主体一旦违反审判程序规则或者主要义务性程序规则而做出的审判行为，是一种典型的程序不合法行为，其审判结果当然是不合法的，人民法院应当再审。即使程序性违法行为不涉及程序正当性价值判断又不影响诉讼结果，审判终结且审判结果已经生效，也会因为其程序性的违法而发生一般检察建议、纠正违法通知等法律后果。在大陆法系国家，一般都将审判主体资格不合法作为启动再审的一般事由。同时，本人认为这一规定的增加也是对我国目前加大打击权力寻租和腐败现象的在《民事诉讼法》中的一种立法反映。
但是，法不可能是完善的。仅仅是有关再审事由的修改虽然有着种种的进步之处，但也存在着一些明显的争议。首先，12年《民诉法》的修订修改了07年《民诉法》的有关"当事人申请再审只能向上一级人民法院提出的规定"。即"对双方当事人均是自然人或当事人一方人数众多的情况，当事人可以选择向原审人民法院申请再审"，对这样的修正，笔者认为有待司法实践的进一步检验。因为这样的修改，一方面向原审法院申请再审，在没有新的有力的证据之前，很难改变原有法院的原有判决；另一方面既可以向上一级法院申请又可以向原有法院申请再审容易导致当事人重复申请，从而出现上下级法院职责不清、互相推诿的情况。其次，对于实现实现每个案件的公正公平审理，保护当事人合法权益，是司法的最终目的。再审事由中"违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的"可以申请提起再审，这一规定中的"剥夺"过于绝对，易出现"全部拿掉当事人权利"的字面理解。如果实际情况只是限制了当事人的辩论权利，但对于当事人辩论权利的限制实质上影响了判决、裁定的后果，显然就会出现不利于保护当事人的合法权益，但根据规定又不符合启动再审程序的事由，难以达到实现案件的公平公正审理，实现司法的最终目的。如果是把"剥夺"改为"限制"似乎又过于宽泛，因为如果只是限制了当事人的辩论权利但没有实质上影响到判决、裁定的后果的，申请再审就会成为一种司法资源的浪费。所以对于再审事由的这一规定，可以在进行进一步的修缮，或者在相关的司法解释中给予明确的阐释，使得立法更加明晰有效。
总之，事物的发展是一个由量到质的过程，法律的现代化发展更是一个累积发展的过程，需要随着时间的不断推移，更需要我们认知的不断推进。
参考文献：
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[2]吴健.关于民事诉讼法的修订[J].《湖南农机》，2007（01）.
[3]廖永安，冯杨.我国民诉法修改的若干问题[J].金陵法律评论，2005.
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