买卖合同违约金范文3篇

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谈买卖合同逾期付款违约金的适用

审判实践中,对买卖合同逾期付款违约金的判决,当事人在合同中对逾期付款违约金有约定的从约定,没有约定的,从其主张权利之日起,参照人民银行的逾期付款利率,按照每日万分之二点一的标准计算逾期付款违约金。笔者认为,这种适用方法仍是依照以前的法律规定,与现行法律不符,应予修正,理由如下:

一、现行买卖合同法规中没有法定违约金的规定。

违约金有法定违约金和约定违约金之分。由法律直接规定的违约金为法定违约金。在《合同法》施行前,有关买卖合同的法律及条例中都有逾期付款支付违约金的规定,属法定违约金,如1993年9月2日公布的《经济合同法》第三十三条第二款第二项,1984年1月23日国务院的《工矿产品购销合同条例》第三十六条第四项,1984年1月23日国务院的《农副产品购销合同条例》第十八条第五项等。1999年10月1日《合同法》施行后,上述法律条例被新法代替而自然终止,该法分则第九章买卖合同中对逾期付款并没有法定违约金的规定,故对违约金的适用只能从当事人的约定,如当事人对逾期付款没有约定违约金,则不得适用给付违约金的法律责任,判决或调解逾期付款的违约方支付违约金。

二、对最高院就逾期付款违约金计算标准批复的理解。

最高院的批复是对高级人民法院、军事法院就审判工作中具体应用法律问题的请示所作的答复,原《经济合同法》及有关条例中规定的逾期付款违约金,没有统一具体的计算标准,最高院法函 [1994]10号首次对逾期付款违约金的计算标准作出统一规定,后又以法复[1996]7号、法释[1999]8号批复,两次调整了逾期付款违约金的标准,并规定“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的,人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时,人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。”《合同法》施行后,最高院法释[2000]34号批复规定,将法释[1999]8号批复中规定的计算标准删除。上述批复,源于原法律条例中有关支付违约金的规定,先前法律已作了修改,旧的解释就不能藉以为据,批复所依据的原法律、条例现已废止,批复的法律基础丧失,如仍按批复精神,在没有约定违约金时,参照人民银行的逾期付款利率,按照每日万分之二点一的标准计算逾期付款违约金,将与现行法律相冲突。

三、有约定违约金时可以适用其他违约责任。

对违约金的适用,有法定的从法定,没有法定的,看合同双方有没有约定,如没有法定,也没有约定,则只能适用其他的违约责任,如继续履行、采取补救措施、赔偿损失等。逾期付款给相对方造成损失的,应当依照法律规定或根据合同约定承担赔偿对方当事人所受损失的责任。根据《合同法》第一百一十四条规定,当事人可以约定因逾期付款产生的损失赔偿额的计算方法,如没有约定,债权人应提供对方逾期付款给自已造成损失的证据,含利息损失、追款费用等。对没有约定违约金的一方当事人主张违约金的,法官应将法律规定向当事人进行释明,要求当事人变更诉讼请求,当事人坚持不肯变更的再驳回其请求,以充分保护当事人的权益,防止讼累。

四、逾期付款从应当支付价款时承担违约责任。

《合同法》第一百六十一条规定:买受人应当按照约定的时间支付价款,对支付时间没有约定或者约定不明确的,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。当事人约定或者法律规定应当支付价款之日,买受人不自觉履行的,视为违约,应当承担违约责任,而不是从债权人主张权利时才视为买受人违约。

综上,当事人在合同中对逾期付款违约金有约定的从约定,没有约定的,就不适用支付违约金的违约责任,债权人可以要求赔偿损失,但应当提供对方逾期付款给自已造成损失的证据,从当事人约定或法律规定应当支付价款之日起,承担逾期付款的违约责任。

雍志飞

买卖合同中买受人拒不付款的违约责任承担问题

摘 要:买卖合同中,买受人无正当理由拒不付款,出卖人请求买受人承担违约责任,在列明请求时应注意,确认解除合同与支付逾期货款的请求不能同时并存:请求确认合同解除并要求买受人承担合同约定的合同解除违约责任或赔偿实际损失;请求买受人支付货款,即继续履行合同并承担合同约定的迟延履行的违约责任。买受人承担合同约定的违约责任时,就逾期应付而未付的款项而言,买卖双方之间的关系类似于借贷关系,对合同约定违约金的调整可参照最新《民间借贷规定》的24%利率为上限的标准。

关键词:买卖合同;诉讼(仲裁)请求;违约金;利息损失

一、出卖人请求的列明问题

在买卖合同中,买受人收货后无正当理由拒不付款,即买受人拒绝履行构成根本违约,出卖人一般有两种选择:一是行使法定解除权解除合同,并依据合同的约定请求买受人承担拒不付款的违约责任或依据法律规定赔偿出卖人的实际损失;二是因金钱债务不可能存在履行不能的情况,出卖人可以请求继续履行合同,并依据合同的约定请求买受人承担逾期付款的违约责任或者依据法律规定赔偿出卖人的利息损失。但在审判实践中,出卖人在请求法院或仲裁机构确认买卖合同解除的同时,要求买受人支付货款并承担合同约定的违约责任。约定的违约责任通常以违约金的形式出现,但合同约定的违约金性质不尽相同,包括合同解除的违约金与迟延履行的违约金。此时出卖人的请求就存在一定的问题。

《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第97条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”此所谓“终止履行”,宜理解为债务免除,解除权人负有的债务如尚未履行,便因解除归于终结,解除的相对人所负的债务,如仍尚未履行的,当然也因解除而归于终结。①在买卖合同中可以解释为:因买受人根本违约,出卖人行使法定解除权解除合同,则拒不付款的买受人因“尚未履行”付款义务而“终止履行”而免除了付款义务。实务中,出卖人因想从合同义务中解放,免除如质量担保、售后服务等附随义务,其往往会选择解除合同。但根据上述规定,若出卖人请求确认合同解除,则其无权再要求买受人履行付款义务,若双方当事人在合同约定的是迟延履行的违约金,则出卖人也无权要求买受人支付合同约定的迟延履行的违约金。因为,迟延履行违约金条款只适用于合同继续履行的情形,若合同不再继续履行而予以解除的情况下,不应再依据违约金条款判决买受人支付违约金,买受人不履行合同义务的违约行为,出卖人可以依法另行要求其承担采取补救措施或赔偿损失等违约责任。②

因此,实务中,出卖人作为守约方向法院或仲裁机构请求确认合同解除并要求支付拖欠货款的请求不合理。在买卖合同买受人拒不付款的情况下,因买受人承担的是金钱债务,其不存在履行不能的情况,所以出卖人既可以选择解除合同,也可以选择继续履行合同。在列明诉讼请求或仲裁请求时,出卖人应根据自身的实际情况及合同的约定慎重选择,衡量合同约定的合同解除违约金、实际损失与合同约定的迟延履行违约金、附随义务之间的利益。

(一)若合同约定:“因一方违约而导致合同终止,其应支付一定的违约金”,此时即合同解除违约金,若该约定的违约金较高且不违反法律规定,那么出卖人可以请求确认合同解除并要求买受人支付合同解除的违约金。合同解除,出卖人的附随义务也得到免除。此时应注意,出卖人无权再请求买受人支付货款,其可将货款转为实际损失,要求买受人赔偿损失。但要考虑实际损失与约定的违约金能否同时适用的问题,除非合同明确约定:“违约方除了要赔偿守约方的实际损失,还要另外支付合同约定的违约金”,否则应视为合同约定的违约金包含了实际损失在内。(二)若合同约定:“因一方迟延履行合同义务的,其应向另一方支付一定的违约金”,此即为迟延履行违约金,若该约定的违约金较高且不违反法律规定,且出卖人的附随义务较轻,那么出卖人可以请求买受人支付货款并支付迟延履行违约金。(三)若合同同时约定了合同解除违约金和迟延履行违约金,那么买受人可以根据两项违约金的高低并考虑是否履行其附随义务,选择适用。

二、违约金的调整标准

买卖合同中,合同双方当事人一般都会约定因一方违约而要承担一定的违约责任,此约定的违约责任通常以违约金的形式出现。虽然根据契约自由原则,合同当事人可以自由约定违约金的数额,但为了维护市场稳定与公平,各国法律均对违约金进行规范。实践中,因拒不付款而约定的违约金非常高,且形式多样,有滞纳金、罚款、加付款、利息、不变违约金、逾期付款违约金等形式。双方当事人关于滞纳金、加付款、罚款等不含“违约金”表述但具有违约金性质的,买卖合同条款仍适用合同法关于违约金调整的有关规定。③若违约方主张违约金过高,而请求法院或仲裁机构予以调整,则应采取什么样的标准进行调整?根据《合同法》114条的规定,对违约金调整的前提是合同约定的违约金过分高于实际损失。至于“违约金过高”如何判定?《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法解释二》)第29条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。

(一)出卖人实际损失的认定

在买卖合同中,买受人拒不付款对出卖人造成的损失如何认定?审判实践中,单就逾期应付而未付的款项而言,买卖双方之间的法律关系类似借贷关系。④法院认为根据日常的生活经验法则,买受人因拒不付款给出卖人造成的主要是利息损失⑤。那么这个利息损失又该如何认定?实践中有以下三种观点:一是参照中国人民银行同期贷款利率,在此基础上上浮百分之三十,即上述规定的“造成损失的百分之三十”;二是参照最新《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《民间借贷规定》)中的“年利率24%”为上限来计算;三是参照银行同期逾期罚息利率即中国人民银行同期贷款利率上浮30%-50%来计算。⑥上述观点是针对逾期付款违约金进行调整所做的分析,其中两种方法都是参照法律关于借贷合同中关于逾期还款的违约金支付问题的规定,虽然实务中人们往往对两者不加以区别,对相关的规定互相参照适用,但究其实质仍有不同。逾期付款是指未按照合同约定的期限给付债权人款项的行为,其基础法律关系是买卖合同,其法律关系所向的是款项支付本身,并非资金利息。对于债权人而言,延迟支付导致的结果为其本应获得的延迟支付的资金利息无法获得,属于法定孳息;而逾期还款是指借款人未按约定的期限返还借款的行为,其基础法律关系为借款合同,借款合同是出借人让渡一定时间的资金使用而获得利息收入,借款人为取得一定时间的资金使用而支付一定利息的合同,因此,利息就是资金的时间价格,是双方对资金使用的约定价格,并非法定孳息。⑦上述关于债权人因债务人逾期付款所受的损失属于法定孳息这个结论的前提是,双方当事人没有另行约定逾期付款的违约责任。根据上述理解可知,虽然逾期付款违约金与逾期还款违约金都可由合同双方当事人约定,但在最高额的限制上,逾期付款违约金应不高于逾期还款违约金,即逾期付款违约金同样不得超过法律对借贷利率最高额的限制。

(二)违约金的调整标准

若合同所约定的违约责任是合同解除的违约责任而非迟延履行的违约责任,且合同解除的违约责任要远远高于出卖人因合同解除所遭受的损失,此时又应该如何调整?作者认为,无论是买卖合同双方当事人对违约责任做的是何种约定,也无论是其对违约责任的表述为何(罚款、利息、滞纳金均可),其都要受到合同法及相关司法解释的调整,即都不能太过高于实际损失。至于买受人因拒绝付款而承担的违约责任的上限,作者建议以应付而未付款项的年利率24%为上限来计算。从违约金的性质来说,其兼具惩罚性与补偿性,且以补偿性为主,但受合同自由与意思自治原则的规制,法院或仲裁机构不宜将违约金限制过低,中国人民银行同期贷款利率平均为年利率6%,出卖人所遭受的损失即为利息损失(除非有证据证明其还有其他损失)。按照《合同法司法解释二》的规定,即不得超过“造成损失的百分之三十”,那么出卖人得到的赔偿额为买受人应付而未付的货款及其以年利率7.8%计算的利息;按照逾期罚息利率计算,即“中国人民银行同期贷款利率上浮30%-50%”,那么出卖人最多得到的赔偿额为买受人应付而未付的货款及其以年利率9%计算的利息;比较之下,年利率24%为上限较好的平衡了两者之间的关系,既较好的尊重当事人意思自治,体现了对违约方的惩罚,又有效的保障了市场秩序,体现了公平原则。《民间借贷规定》第30条规定:“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”因此,审判实践中,若买卖合同双方当事人约定的因买受人拒不付款的违约责任既包括违约金,又包括逾期利息等形式的违约条款,则出卖人主张的违约责任总计同样不得超过买受人应付而未付货款的年利率24%。(作者单位:暨南大学法学院)

注解:

① 韩世远:《合同法总论》,法律出版社2011年版,第529页.

② 参见北京市第一中院(2009)一中民终字第6330号民事判决书.

③ 田朗亮:《买卖合同纠纷裁判规则与案例适用(增订版)》,中国法制出版社2013年版,第385页.

④ 田朗亮:《买卖合同纠纷裁判规则与案例适用(增订版)》,中国法制出版社2013年版,第397页.

⑤ 参见广州市中级人民法院(2010)穗中法民二终字第2289号案民事判决书.

⑥ 《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第3条:“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息,改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。”

⑦ 杜万华:《最高人民法院民间借贷司法解释理解与使用》,人民法院出版社2015年版,第509页.

商品房买卖合同纠纷探讨论文

一、商品房买卖合同纠纷案的基本情况

房地产案件具有标的大、涉及面广、适用法律难、政策性强、处理难度大、处理结果对社会稳定和经济发展有较大影响等特点。商品房买卖合同纠纷案件是房地产案件中的一类。近年来,我国房地产业发展迅猛,但房地产的立法不健全,房地产市场机制也不健全,特别是一些开发商违反诚实信用原则,严重侵害买受人的合法权益,导致商品房买卖合同纠纷成为社会投诉热点和关注焦点。为正确适用法律审理商品房买卖合同纠纷案件,依法维护当事人的合法权益,保护房地产业的健康发展,最高人民法院颁布了《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《司法解释》)。《司法解释》的实施对充分保护买受人的合法权益和制裁违法经营行为具有重要意义,所以《司法解释》公布实施后,根据《司法解释》的规定提讼的案件激增。商品房买卖合同纠纷案的特点决定了案件当事人之间矛盾大,审理难度大,不易调解,判后上诉率高。

二、关于《司法解释》的适用范围

我国法律、法规、司法解释和部门规章等均未对商品房的定义作出界定。广义的商品房可指所有作为商品上市交易的房屋,包括开发商建造的房屋、私有房屋、经济适用房和房改房等。根据《司法解释》第1条关于“本解释所称的商品房买卖合同,是指房地产开发企业将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移所有权于买受人,买受人支付价款的合同”的规定,《司法解释》调整的商品房专指房地产开发企业建造的用于向社会销售并转移所有权的房屋,《司法解释》调整的商品房买卖合同是专指狭义的。笔者认为在实践中应注意两个问题一是应注意并不是房地产开发企业向社会销售的房屋都属《司法解释》规定的商品房,应是房地产开发企业作为开发商建造的房屋;二是应注意并不是房地产开发企业建造销售的房屋都属《司法解释》规定的商品房,如房改房和经济适用房的买受人有所限制,上市交易也受国家政策的调整,均不具社会化和公开化的条件,不属《司法解释》规定的商品房。

案例:李×诉广州市××实业总公司(以下简称实业公司)、广东省××房产建设公司(以下简称房产公司)房屋买卖纠纷案。讼争房屋所在项目的开发商是广东×城建设集团有限公司,该公司将包括讼争房屋在内的其中两栋出售给实业公司。1995年12月4日,原告与实业公司签订买卖讼争房屋的《购房合同》,约定房屋于1995年9月30日前竣工,在供水供电部门接通室外水电后交付使用,交付使用后实业公司负责为原告办理房产证等手续。同日,原告向房产公司支付房款。后原告入住讼争房屋,并于1996年通过房产公司办理侨汇购房入户手续。广东×城建设集团有限公司正在为实业公司办理房产证。原告以被告未领取商品房预售许可证构成欺诈等为由,依据《司法解释》的规定要求解除合同、两被告返还购房款并赔偿购房款一倍的款项。被告以本案不适用《司法解释》等为由请求驳回原告诉讼请求。法院认为原告与实业公司签订的《购房合同》不属《司法解释》的调整对象,该案不适用《司法解释》,同时也不存在合同目的无法实现的事由,为此,判决驳回原告的诉讼请求。判后原告未提起上诉。

三、关于商品房认购协议中定金的处理

关于商品房认购协议的性质问题,目前有不同观点,第一种观点认为认购书是商品房买卖合同的补充协议;第二种观点认为认购书是附条件的商品房买卖合同;第三种观点认为认购书是商品房买卖合同的预约合同,是独立的合同。笔者同意第三种观点。认购书的内容应包括确定条款和不确定条款两部分,确定条款是当事人已达成合意并具约束力的条款,一般应作为商品房买卖合同的内容;不确定条款是因事实和法律的障碍而需等签订商品房买卖合同时再确定的内容。定金从理论上分为立约定金、证约定金、成约定金、解约定金和违约定金。《中华人民共和国担保法》规定的定金具有违约定金的性质,最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》规定了立约定金的效力。商品房认购协议中的定金一般是作为签订商品房买卖合同担保的,属立约定金。《司法解释》第4条除了规定如因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同的,应按照定金罚则处理外,还根据认购书的内容包括不确定条款需当事人在订立商品房买卖合同时协商的特点,规定了因不可归责于当事人双方的事由导致商品房买卖合同未能订立的,出卖人应将定金返还买受人。

案例:李××诉广州××房地产发展有限公司商品房认购合同纠纷案。被告是广州市林和西路恒康阁的开发商。2003年6月1日原告与被告及其商签订《恒康阁认购书》,约定原告认购恒康阁20层04单元,原告须在签署本认购书时付清定金10000元,于2003年6月1日或按通知时间与被告签署《商品房买卖合同》及有关文件,否则被告有权没收原告已缴交的定金等条款。原告依约向被告交纳定金10000元。因对讼争房屋的用途、产权登记、交付期限等事项未能达成一致意见,原、被告未签订《商品房买卖合同》。为此,原告请求法院判令被告返还定金10000元。法院认为原、被告所签订的《恒康阁认购书》有效,原告支付的定金是订立商品房买卖合同的担保,商品房买卖合同未能订立属于不可归责于当事人双方的事由,为此,判决被告返还原告10000元。判后被告未提起上诉。

四、关于商品房买卖合同的解除

当事人订立合同的目的是通过履行合同达到预期目的和实现预期利益,合同的履行原则是合同法的基本原则。合同的解除是指合同已成立但未履行或未完全履行之前,合同效力被消灭,合同不再履行。合同的解除与合同的履行原则这一合同法的基本原则是相悖的,它不利于当事人权利义务的稳定,不利于交易安全,所以合同的解除一般受到严格限制,非法律规定和当事人约定不得动辄解除。《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第93条规定了协议解除和约定解除权,第94条规定了法定解除权,第95条规定了解除权的消灭。

《司法解释》规定了解除商品房买卖合同的具体事由,也属法定解除权,它操作性较强,对司法实践有较大的指导作用,有利于法制的统一。除法律规定或当事人约定解除权行使期限的情形外,目前对解除权行使期限的适用范围还有较大争议。一种观点认为,《司法解释》第15条第2款是基于《合同法》确立的合同解除权行使期限制度制定的,除合同目的根本无法实现或当事人同意解除外,当事人请求解除合同的,均应适用《司法解释》第15条第2款关于解除权行使期限的规定。另一种观点认为,《合同法》第95条只是规定了解除权消灭的事由,而《司法解释》第15条是对《合同法》第94条的解释,不应对《司法解释》的条款再做扩张解释。也就是说,依据《司法解释》第15条第1款请求解除合同的,适用解除权行使期限的规定;依据《司法解释》其他条款请求解除合同的,不适用解除权行使期限的规定。笔者同意第一种观点。

在审判实践中还应注意以下问题:第一,解除权行使期限是除斥期间,应自解除权发生之日起算,不存在期间的中止、中断和延长的情形,但对方当事人在解除权发生之日起一年内进行催告的,解除权的行使期限自催告之日起计算三个月。第二,审慎审查合同目的是否根本无法实现,合同目的根本无法实现的应不适用解除权行使期限的规定。《司法解释》规定了解除合同的几种情形,它们可能造成合同目的根本无法实现,也可能在障碍消除后能实现合同目的,所以应根据具体案件具体分析和认定。如房屋主体质量不合格或房屋质量问题严重影响正常居住使用的,应审查能否通过修复确保安全使用;逾期办理房屋所有权登记的,应审查是否无法办理或在一定(合理)期间内无法办理;等等。第三,解除合同涉及惩罚性赔偿的,应根据开发商的主观恶意和买受人受损害程度等情况,酌情确定赔偿额,不宜不管具体案情一律按购房款的一倍赔偿。第四,还要注意审查开发商的行为是否涉嫌诈骗,如涉嫌诈骗的应按先刑事后民事的原则处理。

案例一:张×诉广州市××房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案。2001年6月11日,原、被告签订《商品房买卖合同》,约定由原告购买被告开发的春江花园春曦阁六G房,被告应在2001年12月31日前,将具备《质量认定书》、《消防验收合格证》,并于2002年3月30日前取得综合验收合格条件并符合本合同约定的商品房交付原告使用,被告逾期交楼超过60日后,原告有权提出解除合同。原告依约向被告交付购房款。2002年2月1日,被告向原告发函一份,确认延期交楼,表示力争于2002年2月28日前将楼宇建成并交付使用,最迟不超过3月31日,逾期交楼的责任由该公司承担,在业主办理交吉时一次性支付违约金,凡对该公司的解释与处理方式不愿接受的业主,可提出退房,该公司将按合同规定予以办理退房和赔偿手续等。原告收件后,未向被告提出退房。2002年3月29日,被告再次发函原告,认为讼争房屋已可办理交吉手续,要求原告预约时间办理收楼手续。原告于2003年6月11日称被告逾期交楼构成违约,请求解除《商品房买卖合同》,由被告退还购房款449945元及利息。被告辩称解除权经过一年多已消灭,且房屋已具备交楼条件,请求驳回原告诉请。一审法院认为原、被告签订的《商品房买卖合同》是有效合同,被告逾期交楼超过60天,双方约定发生解除权的条件成就,但原告未在被告催告后三个月内行使解除权,解除权已消灭。同时讼争房产已具备交楼条件,并不存在合同目的无法实现的情形,为此,判决驳回原告诉请。判决后原告提起上诉,二审法院审理后驳回上诉人的上诉,维持原判。

五、关于违约金数额的调整

违约金是一种责任形式,首先是对守约方的补偿,其次还可表现为对违约方的惩罚,补偿性和惩罚性可并存。商品房买卖合同纠纷案违约金数额的确定:一般原则是有约定的从约定,这是合同自由原则的体现;没有约定或损失额难于确定的,根据《司法解释》的规定:逾期付款的,按照应付未付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算;逾期交付房屋的,按照逾期交付房屋期间有关主管部门公布或有资格的评估机构评定的同地段同类房屋租金标准计算;逾期办证的,按照已付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。违约金以补偿性为主、惩罚性为辅的性质,决定了当事人对违约金的约定并不是绝对的,是依法可作调整的,《合同法》对此已作明确规定,《司法解释》对违约金如何调整作了进一步的规定。

在审判实践中应注意的问题:第一,违约金的调整以当事人的申请为前提,不得依职权主动调整。第二,违约金的调整是对数额的调整,而不是对违约金标准的调整。第三,对于增加违约金问题,只要当事人约定的违约金低于造成损失的,就应予以增加,无需审查是否过分低于造成的损失。对于是否低于造成的损失,应由守约方承担举证责任。第四,对于减少违约金问题,应以违约金是否过高作为是否减少违约金的标准。而违约金是否过高又是以违约金是否超出损失的30%为标准的,如超出30%,则应认定为过高,应酌情调整到30%以内;如超出损失但未超出损失的30%,则不认定为过高,无需调整。一般涉及减少违约金的案件,都是开发商逾期交楼或逾期办理房地产权属证书的,现就此类案件如何确定损失和如何减少违约金进行具体阐述。开发商逾期交楼或逾期办理房地产权属证书,必然使买受人不能在预期的时间对房屋充分行使占有、使用、收益和处分的权利,使买受人的利益受损。由于买受人可以各种方式补救,一般很难举证证实具体的损失额,所以可参照《司法解释》对未约定违约金或损失时确定违约金或损失的原则来确定损失。对于逾期交楼,《司法解释》确定了政府部门公布的租金指导价和评估机构评定的市场价并存的标准,但实际上根据上述两种标准得出的结果大相迳庭,这对当事人的权益影响较大,当事人争议较大,这种情况在市场经济较发达的地区尤其明显。笔者认为,租金的指导价不能充分体现不同地段不同房屋的具体情况,而且明显低于未约定违约金情况下适用的法定标准(即中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准),明显不公平合理,有悖市场经济规律,不宜使用,否则会造成有约定不如无约定的现象,产生不好的社会导向。租金市场价较公平合理,但操作困难,影响审判效率。而按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准确定损失,既符合《合同法》和《司法解释》的精神,又比较公平合理,是可行的。所以如确需减少违约金,应减少至不低于按该标准计算的数额为宜一般可减少至按该标准计算。

案例:何××诉广州市××建设有限公司商品房预售合同纠纷案。被告是天诚广场世纪华都的开发商。2002年5月13日,原、被告签订《商品房预售合同》,约定原告购买天诚广场C1幢1807单元,被告应于2002年9月30日前将验收合格商品房交付给原告使用,逾期交楼的,按日向原告支付已付房价款万分之六的违约金等条款。原告依约交付楼款。2002年12月3日,被告将讼争房屋的钥匙交付原告。随后原告对讼争房屋进行装修。原告请求被告按已付房款的每日万分之六支付迟延交楼违约金。被告辩称双方约定的违约金过高,应适当减少。法院认为原、被告签订的《商品房买卖合同》是合法有效的,被告逾期交楼已构成违约,应承担违约责任。被告按合同约定支付违约金过分高于原告的损失,被告请求适当减少违约金,依法应予采纳。从公平合理的原则考虑,被告应支付的违约金可按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。为此,判决被告按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准向原告支付逾期交楼违约金。判后双方均未上诉。

六、关于逾期办理房地产权属证书的违约金

物权是物权人对物的排他的支配权,具有对抗不特定人的对世效力。为保护交易安全和第三人利益,物权的变动必须公示。房地产是不动产,我国法律规定其公示方法是进行登记。也就是说,登记虽不作为物权变动合同生效的要件,但未经登记不发生物权变动的法律后果。因此,开发商交付房屋应包括两方面内容:首先是交付房屋给买受人占有和使用;其次是将房屋所有权交付给买受人,即办理或协助办理权属证书。如果未办理登记手续,买受人不能享有物权,不具有法律意义上的处分权,其权利的实现势必受到影响。综上,开发商因自身原因导致逾期办理登记手续的,应承担违约责任。实际上,在未约定违约金情况下,逾期办理房地产权属证书是否支付违约金以及违约金是否以买受人举证证实实际损失为前提的问题,在《司法解释》颁布前是有争议的,尤其是开发商对被判决支付违约金意见很大。《司法解释》第18条明确规定了违约金及其计算方法,为该类案件的处理提供了明确具体的法律依据。在该类案件的审判中,应注意审慎审查逾期办理登记是否属于开发商自身的原因。笔者认为,开发商将合法齐全的办证资料递交给登记主管部门后,登记主管部门办理登记的期间,以及开发商通知买受人提供办理登记所需资料后,买受人不提供资料的期间,均不应由开发商承担责任,开发商对此负举证责任。但在开发商举证存在困难或障碍时,法院应及时行使释明权,使开发商及时申请法院调查,法院应及时到房地产权属登记主管部门调查,这样才能使案件得到公平合理的处理。

案例:彭××、张××诉广州马×房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷案。被告是跑马地花园的开发商。1998年7月21日,原、被告签订《房地产预售契约》,约定由原告购买跑马地花园凯怡阁第8层E号房,成交价为411230元,被告应于1999年12月31日前将房屋建成交付给原告使用,该房地产在实际交付使用后九十天内,被告应协同原告办理该房地产的产权过户手续和房地产登记手续等条款。合同签订后,原告依约付清了全部购房款。2000年4月3日,被告将讼争房屋交付给原告使用。2002年12月18日,被告取得广州市房地产管理局开具的《房地产申请登记回执》,2003年5月26日取得《广州市房地产权属证明书》。被告于2003年6月17日向原告发出办房产证通知一份,要求原告缴交有关办证必需的资料及费用,原告至今未向被告缴交本案涉及房屋的办证资料。原告所购房屋至今尚未办理权属登记及领取房地产证。现原告要求判令被告在3个月内为原告办理讼争房屋的房屋所有权证,支付迟办房屋所有权证的违约金(以411230元为基数,自2000年7月3日计至协同办理房地产证之日止)。被告辩称不同意原告的所有诉讼请求,理由是该公司只是起协助办证的作用而且造成原告房地产证至今未办妥的责任并不在被告。

法院经审理认为:原、被告签订的《房地产预售契约》合法有效,被告作为讼争房屋的出售人负有向作为买受人的原告交付房屋以及转移房屋所有权即办理产权登记手续的义务。原告要求被告协同办理产权过户手续和房地产登记手续,符合合同约定,应予支持。根据有关规定,购买新建商品房权利人到房地产主管部门办理产权登记的,必须以开发商履行领取房地产权权属证明书并履行协助义务为前提。被告未提供证据证实其已履行协助办证所需履行的全部义务,因此被告关于逾期办证的责任不在自己的抗辩,依据不足,不予采信。被告直至2003年5月26日方领取房地产权属证明书,导致原告无法按约定办理产权登记,已构成违约。被告的违约行为对原告充分行使讼争房屋的所有权有一定的影响,造成原告一定损失,原告要求被告支付违约金,予以支持。由于合同未约定违约金的计算方法,应依照《司法解释》第18条规定的标准计算。原告未举证证明在之前向被告主张过权利,自日之前两年之内的违约金未超诉讼时效,自日之前两年之前的违约金已超诉讼时效。另外,被告在取得房地产权属证明书后,对于原告房产证的办理只负有协同义务,被告履行协同义务必须以原告缴交有关办证资料为前提。被告在取得权属证明书后于2003年6月17日通知原告缴交办证资料,原告至今尚未缴交,造成被告无法协同办理,对此责任应由原告自负。被告应向原告支付自2001年8月4日起至2003年6月16日止的违约金。为此,判决被告自原告缴交办证资料之日起30日内协同原告到广州市房地产主管部门申请办理讼争房屋的房地产产权登记手续被告向原告支付迟延办理产权过户及房地产登记手续的违约金(按原告已付购房款总额411230元为本金,自2001年8月4日起参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计至2003年6月16日止)。判后双方未上诉。

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