合同违约条款范文
时间：2023-03-18 18:15:02
合同违约条款范文第1篇
某餐饮特许经营企业的特许经营合同规定，加盟商如有违反合同的行为，特许人可解除合同，没收保证金。合同规定的违约责任是非常严厉的。但是，在合同执行过程中，加盟商普遍存在不同程度的违约现象，包括拖欠特许权使用费、擅自从其他渠道进货、没有严格遵守操作手册等。特许人要求加盟商改正，但效果不明显。特许人虽然可依约解除合同，但又非常不情愿，认为好不容易发展的加盟店，就此解除合同，觉得十分惋惜。为此，咨询如何处理加盟商的违约行为?
分析：
本案例是国内特许经营企业存在的一个较为普遍的问题，就是特许经营合同对加盟商的违约行为及违约责任规定比较简单，一般只做概括性的规定，如本案例中规定：加盟商如有违反合同的行为，特许人可解除合同，没收保证金。其结果就是，在加盟商违约时，特别是加盟商违约行为并不严重时，往往左右为难，如果解除合同觉得惋惜，不解除合同又难以服众，往往导致加盟商竟相效仿，愈演愈烈。在这样的两难困境中，一些特许经营体系开始失控，最后逐渐名存实亡。也有一些企业，本意就是想没收加盟商的保证金，这是另外的话题，在此不作讨论。
特许经营合同违约条款的简单化，是特许经营合同普遍存在的问题。具体而言，在规定加盟商违约责任时，往往是采取极端的处罚方式：解除合同、没收保证金，即以重罚防范违约。但是，对特许人而言，加盟店是极其宝贵的资源，特别是在加盟店数量较少时，更为珍贵。没有规模化，就没有足够的收益维持特许经营体系的运营，就不会有更好的发展，
导致上述现象的原因，主要是由于合同起草人缺乏对特许经营的理解，不清楚特许经营合同的特性，按照一般民事合同的违约责任条款进行规定。因此，搞清楚特许经营合同的特性，才能合理地制定特许经营合同违约条款。特许经营合同不仅是双方的特许权交易，也包括了加盟店管理的授权，即加盟店必须执行特许人制定的管理规范，按照统一的要求对加盟店实施管理。加盟店的日常经营行为，也是合同的履行行为。同时，加盟店的经营是一个持续的过程，时间比较长。这是特许经营合同在履行方面的基本特性，在纵向上表现为时间的持续性，在横向上表现为内容的复合性，纵横交错，构成了特许经营合同的整体性、全面性。在这样一个持续、复合的合同履约过程中，一方面违约行为难免发生，具有一定的必然性，另一方面违约行为的表现方式繁多。因此，简单地对加盟商的违约予以重罚，不仅有违特许经营的规律，也难以起到应有的效果。没有合理的违约责任条款，面对加盟商的违约行为时，特许人往往是爱恨交加、左右为难。“有法不依，胜于无法”，如果在加盟商违约时不依约处罚，无异于放纵违约，导致特许人对加盟商的管理逐渐失控，最后两败俱伤。
那么，如何制定特许经营合同的违约条款呢?基于特许经营合同持续性、复合性、管理性的特性，在制定违约条款时，应当相应地予以体现。一般而言，特许经营合同的违约条款应当注意以下几点：
1 对违约行为进行具体化，分门别类予以规定。加盟商的违约行为种类很多，但基本上可以分为三类行为，一是欠费行为，即拖欠各种应当交纳的费用，二是违章行为，即违反特许人规定的各种规章制度，三是侵权行为，即侵犯特许人拥有的知识产权。将违约行为规定清楚，这是处罚违约的前提。如果违约行为规定不具体、不清楚，在违约行为发生时，往往容易发生争议，难以实施处罚。
2 设定适合特许经营体系要求的处罚方式。从管理角度讲，特许人对加盟商的管理也是企业管理的一种方式，因此，对加盟商的违规行为应当建立一个系统化、行政化的处罚方式，包括警告、通报批评、罚款等手段。通过行政化的处罚，以纠正违规行为为目标。当然，处罚方式的设定必须符合特许经营体系的管理要求，对于管理要求较高的体系，处罚方式应当更多、更有针对性，相反，对于管理要求较少的体系，处罚方式可以简单一些。
3 规定逐步加重的违约责任。在规定违约责任时，不应“一步到位”，解除合同是不得已而为之的手段，一般不应适用。如同学生违纪行为一样，学校均应以教育为己任，显然不能简单开除了事。发展加盟商是不易的，特别是在特许经营体系的成长期，加盟商是非常宝贵的资源。但是，也不能因此而放纵加盟商的违约，在加盟商违约时，必须严格依照规定进行处罚。因此，逐步加重的处罚，既给予加盟商改正的机会，也不至于左右为难。
合同违约条款范文第2篇
关键词：预期违约；国际直接银团贷款；救济
国际银团贷款是一种由位于多个国家的银行联合起来向借款人提供贷款的方式。按照组织形式划分，国际银团贷款可分为直接银团贷款和间接银团贷款。直接银团贷款，指由国际银团内各家贷款银行直接向借款人贷款，整个贷款工作，均由指定的行统一管理。国际直接银团贷款中的预期违约问题向来为法律和实务界研究和操作的重点。
一、预期违约的一般理论
预期违约，源于英美法系，是英美法系在判例基础上发展起来的特有制度。关于预期违约最早的案例便是1853年霍切斯特诉戴・拉・陶尔案。
预期违约的概念，分为法典派和学术派两大阵营。所谓法典派，因其所取概念源于几大法律文件而得名。这些文件主要包括《美国统一商法典》、《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》。国内大多数学者采《美国统一商法典》的第2609、2610条规定。而英美法系的法学家在著作中则将预期违约解释为在履行期限到来之前，一方明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明将无法履行合同。笔者认为，作为一种起源于英美判例法国家的制度，仅局限于立法文件的规定显然不够，因此，笔者决定采纳学术派的观点。
按照这一观点，预期违约分为两类，即预期拒绝履行和预期履行不能。合同一方当事人在其履行期到来前以言语明确地或以行为向另一方当事人表示他将不履行合同，即为预期拒绝履行。预期履行不能是指在合同成立后履行期到来前，一方当事人即使没有明示或默示拒绝履行，但由于其自身行为致使其无法履行合同，也可产生与预期拒绝履行相同的法律后果。
二、国际直接银团贷款中的主要预期违约事件及其法律风险的防范
国际直接银团贷款协议中常见的预期违约事件包括：
（一）交叉违约条款。这一条款通常表述为，借款人对其他任何合同的违反都将发生本贷款协议违约的结果。它经常被限制适用于借款人没有能力偿还负债的情况。从表面上看，这一条款对借款人有失公允。然而，这一条款的目的在于使所有的债权人处于平等地位，即如果其他任一债权人能够对债务人提起违约之诉，那么国际直接银团贷款的贷款方也能如此。
交叉违约条款中的主要法律问题表现在两方面：交叉违约适用的范围和交叉违约人的范围。
（1）交叉违约适用的范围。交叉违约条款通常被限制适用于借款人没有能力偿还负债的情况。而此处的负债“indebtness”如何解释成为其中的焦点。在某种意义上说，交叉违约条款导致了合同双方当事人的地位不平等，利益天平有明显倾向贷款人的嫌疑。因此，必须对“负债”一词进行明确界定。国际上通行的做法是把“负债”限定于借款、无担保贷款、银行贷款，或者限定于为第三人提供担保[1]，而把借款人正常营业中的负债排除在外。（2）交叉违约人的范围。该问题的内容是交叉违约人是否涵盖了公司借款方的子公司及其保证人。虽然就实践来说，交叉违约条款是否适用于公司借款人的子公司及担保人这一问题，主要由借贷双方的谈判地位，经济实力以及各自利益需要所决定，但是，由于当代社会利益和公平观念偏向贷款方，因此交叉违约人的范围覆盖到借款方的子公司和担保人已成为不争的事实。无论如何，交叉违约条款都被认为是最为重要的预期违约事件。但是，鉴于交叉违约条款的“多米诺骨牌”效应②，为使合同目的不至于落空，在实践中，贷款方通常不会直接适用该条款，宣布贷款加速到期，而是考虑双方协商重新订立还款时间表。
（二）破产条款。无论是普通法系的合同法判例还是大陆法系的合同法典，都无一例外的规定借款方及其子公司或担保人的破产是一项重要的违约事件。根据大陆法系的破产法，笔者认为此处的破产条款全称应为“破产、清算及解散条款”。普通法系中的破产包括了大陆法系从出现破产危险到宣布破产的全过程。毫无疑问，借款人及其子公司或担保人面临破产危险时，贷款银行完全可以依据借贷协议采取有效措施。
由于实践中贷款银行在试图证明借款方面临破产危险时往往遇到举证困难，因而有必要列明破产状况的判断标准。对于破产界限，1986年《英国破产法》和1898年《美国联邦破产法》均确立了两种标准：（1）债务人资产额仍超过负债额，但资产不能立即套现，以致无足够资金偿付到期债务。（2）债务人资产额少于负债额。对于“资产”的界定，各国破产法规定各异。但从贷款银行的利益出发，笔者更倾向于不仅仅将资产限定于理论上的表面价值。某些特殊公司，如为工程建设目的而设立的项目公司，若适用理论标准，会导致“技术性破产”③的发生，贷款行的利益最终也将受到损害。
对于破产程序的发起，两大法系都规定了两种方式，即少数债权人通过法庭对债务人宣告违约和债务人因可能违约或其他策略原因而自愿提出破产。对于破产程序构成预期违约的时间界限，借贷双方和各国破产法的争议颇多。为了保护贷款方的利益，这一时间点当然越提前越好。但是必须注意的是，在实践中，不顾对方利益的做法往往最后伤害的也是己方利益。因此，在国际直接银团贷款协议中，借贷双方通常会以“宽限期”加“善意”作为破产条款的基点。
（三）股权变动条款。股权变动，主要指公司借款人所有权或者控制权变动。在国际直接银团贷款中，若借款人为一个大型集团公司或者为政府所有或控制，其资金来源依赖于大股东，则该公司大股东所持股权的变动就可能引发预期违约事件。因此，贷款银行往往会规定一项股权变动条款以应对股权的变动所带来的灾难性后果。
但是，借款人作为独立的法人，即使其大股东所持股权变动，贷款银行也不能直接要求其股东承担债务。所以在这种情况下最有效的方法就是贷款人能够主张由借款人的控股股东或政府提供担保。实践中进一步的做法见诸于借款人参与勘探、开发东道国自然资源的项目中，贷款行要求母公司或政府作为主债权人承担义务[2]。
除以上预期违约事件外，国际直接银团贷款协议中的其他预期违约条款还包括征用条款、国际货币基金组织成员资格条款，以及作为兜底条款的重大不利变动条款和非自愿违约条款。
三、预期违约事件的救济
国际直接银团贷款协议中，预期违约事件的救济并未从整个违约救济条款中分类单独规定。由于普通法系法律中规定了预期违约的一般救济方式，因此，国际直接银团贷款实务中，贷款人所采取的救济手段大致分为两类，法律规定的救济方法和协议中的救济条款，即外部救济和内部救济。
（一）普通法系法律中预期违约的救济方式。（1）预期拒绝履行的救济方式。英美法系的判例及成文法赋予预期拒绝履行的守约方以选择权，即守约方可以选择接受或不接受预期违约。按照这一原则，国际直接银团贷款中的贷款方享有选择权。若贷款方接受预期违约，即可终止借贷协议并主张损害赔偿，其自身尚未履行的义务归于消灭。但这一规则仅适用于根本违约。贷款方接受预期违约后，借款人撤回拒绝履行的表示或提出实际履行均不影响借贷合同效力的消灭。若贷款银行选择不接受预期违约，其必须按照约定履行义务，否则将构成合同义务的违反。履行期到来时，如果借款方仍然拒绝履行合同义务，则其行为将构成实际违约，贷款银行可以基于实际违约请求损害赔偿。（2）预期履行不能的救济。在大多数情况下，如果合同因一方当事人自己的行为致履行不能，同时从其行为足以推断出他拒绝履行的意图，那么守约方通常会依赖于该行为所表示的“拒绝”，而不是该行为所造成的“不可能”，因为拒绝之意图比较容易被证明。根据《美国统一商法典》，当债权人对于债务人能否履行产生怀疑时，可以采取三种措施。据此，国际直接银团贷款中的贷款银行即可采取以下措施：首先，中止履行。中止履行不仅包括合同义务本身，还包括履行准备行为。其次，请求借款方提供充分的履约担保。最后，在满足特定条件时，可终止协议、请求损害赔偿。
（二）国际直接银团贷款协议中预期违约事件的救济。（1）终止贷款承诺与加速贷款到期。终止贷款承诺与加速贷款到期是国际借贷协议中最重要、最基本的救济手段。对贷方来说，这一权利在具体违约事件并不包含在违约条款中时尤为重要。借款人违约行为的“持续存在”是贷款银行行使此项权利的前提。在国际直接银团贷款协议中，银团终止贷款的承诺针对的是尚未发放的贷款，而加速贷款到期则适用于银团已经发放但尚未到期的款项。在国际银团贷款中，通常由多数贷款权银行，有时也由行决定并通知借款人终止贷款承诺和贷款加速到期。（2）支付违约利息。无论贷款是否被宣告终止或加速到期，只要偿还迟延就支付违约利息。借款人须支付的违约利息从违约之日起自然累加，利息的支付一直持续到实际偿还贷款的日期，无论法院是否已做出判决。通常违约利息的利率比正常利率高出1%左右，但过高的利率将会被法院认定具有惩罚性而宣告无效。英国法律允许复利的存在和使用，而许多国家，例如希腊、德国等禁止采用复利方式。（3）违约损害赔偿。如上文所述，贷款行接受了借款人的预期拒绝履行，就可以请求损害赔偿。为尽可能的维护自身利益，国际直接银团贷款协议中的贷款行会尽最大可能扩大该项条款的外延，以期违约发生时能掌握主动权。例如在协议中约定：借款人应当赔偿由于贷款银行偿还贷款的本金或利息，或贷款项下任何其他到期款项，或由于贷款项下任何其他违约事件的发生所导致的任何损失或合理费用。（4）抵销。若借款人在贷款银行有大量的现金帐户，那么对贷方来说，借贷协议中的抵销条款会成为针对借款人预期违约的另一种有效的救济权利。抵销分法定抵销和约定抵销，如果借贷协议有约定抵销，贷款银行可以依约定行使抵销。同时，只要能满足法律规定的条件，贷款行还拥有法定抵销的权利。抵销的关键问题是贷款银行何时可以行使此项权利。贷方主张贷款项下的任何一次金额到期或未偿还都可以引发抵销的发生，借款人则希望将抵销权的行使限于贷款合同强制执行时。这一问题的解决取决于双方当事人谈判的结果。
参考文献：
[1] 沈达明、冯大同.国际资金融通的法律与实务[M]，北京：对外贸易出版社.1985：31.
[2] 李文、高祥阳等.涉外律师金融――国际商业银团贷款[M]，北京：法律出版社.1997.7：257
[3] 1986年《英国破产法》，第123条。
合同违约条款范文第3篇
对外贸易，又称为国际贸易或者进出口贸易，是指不同国家之间的企业贸易合作行为。随着我国社会经济的不断发展，国内市场的竞争日渐激烈，在这样的形式之下，以对外贸易活动来解决减缓企业竞争压力，提高企业国际竞争力，促进企业的国际化发展，对于企业来说具有非常积极的意义。但是，开展对外贸易活动时，常常会由于国家间的法律差异以及合作方的欺诈行为，往往会造成非常大的交易风险，给企业带来非常大的经济损失。因此，我们必须要正确认识对外贸易合同风险，并针对这些风险来采取一定的有效措施，避免相关问题的发生。
一、对外贸易合同品质条款方面风险
商品品质，是对外贸易合作过程中最重视的内容之一，如果产品品质得不到保证，无法满足对方的相关需求，则会严重影响到合作结果，甚至会给企业带来非常严重的经济损失。首先，商品品质应该按照合作方国家相关品质要求来进行品质条款的制定，这时，如果参与贸易合作的企业没有充分认识和分析品质条款而盲目进行产品加工和生产，就很容易造成对外贸易合作的失败，使产品无法得到销售，而很多合作企业也常常依靠品质条款中的漏洞而对企业进行欺诈，从而给企业带来非常严重的经济损失。
比如，国外企业甲向我国企业乙定制一批女装，双方在进行合同签订时，企业甲仅仅是对女装的规格、样式、材质以及颜色进行了相应的标注，要求企业乙在一个月内将女装生产完毕，供甲开展相应的营销活动，并标注产品生产结束后又企业甲进行相关检查和复检。由于企业乙没有完全认识到合同条款的重要性和贸易陷阱，按照我国相关产品规定进行了女装的加工和生产工作，并按时将产品提交给企业甲。但之后甲按照本国相关服装检验技术和检测标准对这批服装进行了相关检验工作，并出现不符合相关规定的问题发生。因此，企业甲以违反合同条款为由向企业乙提出索赔，而企业乙却强调条款中的漏洞并控诉甲的欺诈行为，并强调企业是严格按照国家相关技术要求开展的生活活动，最后，仲裁机构作出最后判决，在企业乙实行降价政策之后，才保证了双方交易合作的最终结束，但依旧给企业乙带来了较为严重的经济效益影响。
因此，我们今后在开展相应对外贸易合作时，要针对对合同品质条款的阅读工作，及时发现合同品质条款中的漏洞问题，从而有效避免企业的相关经济损失。首先，在进行合同阅读和签订之前，要充分了解合作企业所处国家相关产品质量标准规范，以及国际产品质量检测标准，以确保产品生产过程中做好充分的准备工作。在进行合同签订过程中，一定要认真阅读合同条款内容，要确保合同品质条款的有效性和全面性，尽量要求条款中的相关描述语言精确准确，要有法律效益，并且要认真发掘合同条款中的隐藏条款，并针对品质条款中所存在的不平衡性同企业合作方进行协商处理，从而有效避免企业在进行对外贸易合作时遭受不必要的风险，影响到企业经济效益和综合形象。
二、对外贸易合同其他条款方面的分析
对外贸易合同条款分为品质条款、价格条款、运输条款、支付条款和违约条款等多项条款类别，对于对外贸易企业来说，必须要认真仔细的进行各项条款的核对和分析，确保相关条款的有效性和准确性，否则将会增加交易风险，误入交易陷阱，使企业蒙受巨大的经济损失。比如支付条款，是合作方所设定的用以说明支付手段和支付方式的相关合同内容，支付条款应该详细标注支付货币种类、支付时间和支付方式，这对于我国生产企业来说具有非常重要的意义。如果支付条款的表达信息模糊，没有明确指出相关重要内容，生产企业也没有根据这一问题进行反馈，则很容出现相应问题。比如支付货币种类就是必须要详细注明的内容之一，由于货物运输需要一段的时间，产品在运抵后同样需要等待合作企业的产品质量检测以及信息反馈，而最终合作企业要求以本国货币进行产品支付。由于国际金融货币兑换比率会发生不断的调整，甚至部分货币难以流通和兑换，这样就极容易导致企业蒙受重大经济损失，因此，企业应该在支付条款中要求注明支付方式和支付货币种类，以避免此类事情的发生。违约条款风险，是企业对外贸易过程中最需要注意的风险问题。
一般，利用违约条款实施欺诈行为的合作企业往往表明都不会存在违法行为，看似以合同条款规定行使相关工作，但是，实质上是合作方抓住我国生产企业的重视心理，以缩短违约期限来迫使企业出现违约行为，最终使合作方赚取大量的违约金，给企业带来重大经济损失。造成违约问题的最终原因在于生产企业对合同条款的理解不够充分，以及过于重视经济效益而盲目进行合同签订，却没有正确衡量企业实力，最终导致无法履行相关合同条款，给企业带来重大损失。比如外国企业A同中国生产企业B准备签订贸易合同，要求企业B在一个月内为企业A生产300万双旅游鞋，违约条款如下：如果企业无法在规定时间内提交生产货物，导致企业销售活动受到影响，需要企业B向企业A赔偿5%违约金。300万双旅游鞋的订单对于企业B来说无疑具有非常大的诱惑力，能够为企业B带来非常高的经济效益，并且扩大企业B的合作范围，促进企业B的国际化发展趋势。但是，企业B并没有正确衡量企业的实际生产能力，盲目接下订单，并签订贸易合同，最终无法在一个月内生产足够的产品，而企业A拒绝企业B的合同延期要求后，向企业B提出了违约索赔，最终企业B只得支付给A企业700多万违约金，使得企业损失巨大。
针对违约条款风险，首先，企业应该保持清醒的头脑面对贸易合同，不要被眼前的利益所迷糊，要从企业实际情况出发，正确衡量企业的实际生产水平，能够满足合同中所规定的生产能力，能够完成生产任务。其次，企业要根据合同要求同合作企业进行有效的商榷和沟通，尽量降低合作风险，使企业能够符合合同生产条件，这与企业业务人员你的实际工作能力、外语水平和工作经验是分不开的，企业应该加强对业务人员的培训和业务人才的引进工作，提升企业的整体工作能力，从而确保企业在进行对外贸易活动中占据有利位置，从而保证企业经济效益的稳定增长。
三、降低对外贸易风险的其他措施
在确保对外贸易合同准确性的同时，对于生产企业，还应该不断提高企业外贸知识水平、加强合同管理工作，以及采取必要的风险转移措施，从而提高企业对外贸易活动的安全性，避免企业在对外贸易合作中遭受重大经济损失。首先，企业要对外贸知识术语进行深入的了解，这些术语在交易合作过程中应用频繁且发挥重要作用，比如FOB、CFR和CIF等等，只有充分了解这些专业术语，才能够避免企业在实际合作过程中不会误入合作企业陷阱，避免企业经济效益受到影响；企业要加强对合同的管理工作，加强资信调查工作，加强相关信息的整理工作，对于汇单和数据进行有效管理，并严格控制运输途径和运输流程，确保货物的安全运达和准时运达，减少企业的运营风险。
四、总结
合同违约条款范文第4篇
关键词：对外贸易；合同风险；防范；措施
中图分类号：F74 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2012）06-00-01
对外贸易，又称为国际贸易或者进出口贸易，是指不同国家之间的企业贸易合作行为。随着我国社会经济的不断发展，国内市场的竞争日渐激烈，在这样的形式之下，以对外贸易活动来解决减缓企业竞争压力，提高企业国际竞争力，促进企业的国际化发展，对于企业来说具有非常积极的意义。但是，开展对外贸易活动时，常常会由于国家间的法律差异以及合作方的欺诈行为，往往会造成非常大的交易风险，给企业带来非常大的经济损失。因此，我们必须要正确认识对外贸易合同风险，并针对这些风险来采取一定的有效措施，避免相关问题的发生。
一、对外贸易合同品质条款方面风险
商品品质，是对外贸易合作过程中最重视的内容之一，如果产品品质得不到保证，无法满足对方的相关需求，则会严重影响到合作结果，甚至会给企业带来非常严重的经济损失。首先，商品品质应该按照合作方国家相关品质要求来进行品质条款的制定，这时，如果参与贸易合作的企业没有充分认识和分析品质条款而盲目进行产品加工和生产，就很容易造成对外贸易合作的失败，使产品无法得到销售，而很多合作企业也常常依靠品质条款中的漏洞而对企业进行欺诈，从而给企业带来非常严重的经济损失。
比如，国外企业甲向我国企业乙定制一批女装，双方在进行合同签订时，企业甲仅仅是对女装的规格、样式、材质以及颜色进行了相应的标注，要求企业乙在一个月内将女装生产完毕，供甲开展相应的营销活动，并标注产品生产结束后又企业甲进行相关检查和复检。由于企业乙没有完全认识到合同条款的重要性和贸易陷阱，按照我国相关产品规定进行了女装的加工和生产工作，并按时将产品提交给企业甲。但之后甲按照本国相关服装检验技术和检测标准对这批服装进行了相关检验工作，并出现不符合相关规定的问题发生。因此，企业甲以违反合同条款为由向企业乙提出索赔，而企业乙却强调条款中的漏洞并控诉甲的欺诈行为，并强调企业是严格按照国家相关技术要求开展的生活活动，最后，仲裁机构作出最后判决，在企业乙实行降价政策之后，才保证了双方交易合作的最终结束，但依旧给企业乙带来了较为严重的经济效益影响。
因此，我们今后在开展相应对外贸易合作时，要针对对合同品质条款的阅读工作，及时发现合同品质条款中的漏洞问题，从而有效避免企业的相关经济损失。首先，在进行合同阅读和签订之前，要充分了解合作企业所处国家相关产品质量标准规范，以及国际产品质量检测标准，以确保产品生产过程中做好充分的准备工作。在进行合同签订过程中，一定要认真阅读合同条款内容，要确保合同品质条款的有效性和全面性，尽量要求条款中的相关描述语言精确准确，要有法律效益，并且要认真发掘合同条款中的隐藏条款，并针对品质条款中所存在的不平衡性同企业合作方进行协商处理，从而有效避免企业在进行对外贸易合作时遭受不必要的风险，影响到企业经济效益和综合形象。
二、对外贸易合同其他条款方面的分析
对外贸易合同条款分为品质条款、价格条款、运输条款、支付条款和违约条款等多项条款类别，对于对外贸易企业来说，必须要认真仔细的进行各项条款的核对和分析，确保相关条款的有效性和准确性，否则将会增加交易风险，误入交易陷阱，使企业蒙受巨大的经济损失。比如支付条款，是合作方所设定的用以说明支付手段和支付方式的相关合同内容，支付条款应该详细标注支付货币种类、支付时间和支付方式，这对于我国生产企业来说具有非常重要的意义。如果支付条款的表达信息模糊，没有明确指出相关重要内容，生产企业也没有根据这一问题进行反馈，则很容出现相应问题。比如支付货币种类就是必须要详细注明的内容之一，由于货物运输需要一段的时间，产品在运抵后同样需要等待合作企业的产品质量检测以及信息反馈，而最终合作企业要求以本国货币进行产品支付。由于国际金融货币兑换比率会发生不断的调整，甚至部分货币难以流通和兑换，这样就极容易导致企业蒙受重大经济损失，因此，企业应该在支付条款中要求注明支付方式和支付货币种类，以避免此类事情的发生。
违约条款风险，是企业对外贸易过程中最需要注意的风险问题。一般，利用违约条款实施欺诈行为的合作企业往往表明都不会存在违法行为，看似以合同条款规定行使相关工作，但是，实质上是合作方抓住我国生产企业的重视心理，以缩短违约期限来迫使企业出现违约行为，最终使合作方赚取大量的违约金，给企业带来重大经济损失。
造成违约问题的最终原因在于生产企业对合同条款的理解不够充分，以及过于重视经济效益而盲目进行合同签订，却没有正确衡量企业实力，最终导致无法履行相关合同条款，给企业带来重大损失。比如外国企业A同中国生产企业B准备签订贸易合同，要求企业B在一个月内为企业A生产300万双旅游鞋，违约条款如下：如果企业无法在规定时间内提交生产货物，导致企业销售活动受到影响，需要企业B向企业A赔偿5%违约金。300万双旅游鞋的订单对于企业B来说无疑具有非常大的诱惑力，能够为企业B带来非常高的经济效益，并且扩大企业B的合作范围，促进企业B的国际化发展趋势。但是，企业B并没有正确衡量企业的实际生产能力，盲目接下订单，并签订贸易合同，最终无法在一个月内生产足够的产品，而企业A拒绝企业B的合同延期要求后，向企业B提出了违约索赔，最终企业B只得支付给A企业700多万违约金，使得企业损失巨大。
针对违约条款风险，首先，企业应该保持清醒的头脑面对贸易合同，不要被眼前的利益所迷糊，要从企业实际情况出发，正确衡量企业的实际生产水平，能够满足合同中所规定的生产能力，能够完成生产任务。其次，企业要根据合同要求同合作企业进行有效的商榷和沟通，尽量降低合作风险，使企业能够符合合同生产条件，这与企业业务人员你的实际工作能力、外语水平和工作经验是分不开的，企业应该加强对业务人员的培训和业务人才的引进工作，提升企业的整体工作能力，从而确保企业在进行对外贸易活动中占据有利位置，从而保证企业经济效益的稳定增长。
三、降低对外贸易风险的其他措施
在确保对外贸易合同准确性的同时，对于生产企业，还应该不断提高企业外贸知识水平、加强合同管理工作，以及采取必要的风险转移措施，从而提高企业对外贸易活动的安全性，避免企业在对外贸易合作中遭受重大经济损失。首先，企业要对外贸知识术语进行深入的了解，这些术语在交易合作过程中应用频繁且发挥重要作用，比如FOB、CFR和CIF等等，只有充分了解这些专业术语，才能够避免企业在实际合作过程中不会误入合作企业陷阱，避免企业经济效益受到影响；企业要加强对合同的管理工作，加强资信调查工作，加强相关信息的整理工作，对于汇单和数据进行有效管理，并严格控制运输途径和运输流程，确保货物的安全运达和准时运达，减少企业的运营风险。
四、总结
对外贸易对于企业发展来说具有非常重要的作用，能够有效拓展企业的销售空间，避免激烈的国内市场竞争，促进企业的快速发展，因此，我们必须要积极拓展国际市场业务，促进我国对外贸易活动的开展。同时，对于企业来说一定要保证清醒的头脑，做好合同的分析工作，降低合作风险，保证企业的稳定发展，保证企业的合法权利，促进我国社会经济的快速发展。
参考文献：
[1]王新峰.国际贸易合同问题[J].当代经理人(中旬刊),2008(09).
[2]李小波.国际货物贸易合同中常见陷阱及对策[J].对外经贸实务,2008(03).
[3]黄鹏.国际贸易合同纠纷相关因素思考[J].科技成果纵横,2010(04).
合同违约条款范文第5篇
在房地产买卖交易中，个别房地产公司使用不规范购房合同，其中对客户不排除有“挖坑、埋雷”之嫌，消费者应给予足够的重视，否则极容易吃哑巴亏。一般说来，购房者应该从以下几方面加以防范。
个别不规范的购房合同，对购买者的制约条款十分到位，对开发商的制约则显得含糊，一旦产生问题买卖双方对簿公堂，消费者将立于不利之地。例如有的合同约定：“购房者不按合同约定时间付款，则应按中国人民银行固定资产贷款利率计算利息及缴纳滞纳金……”以上条款虽然十分合理，但如果在合同中没有对房地产发展商的相应制约条款就显失公平。例如购房合同中应该有对房地产发展商延迟交房，全国公务员共同天地，不具备条件、降低条件和标准交房的相应制约或惩罚性条款。同理，购房者在与房地产发展商签订购房合同的时候，都可以用以上的反向思维去推理对方应承担的义务以及违约责任，并毫不客气的将其签署在补充协议里，这样日后发生纠纷时往往能使自己立于不败之地。
如果说以上反映出某些房地产发展商对人严、对己宽的行为方式，那么以下做法，房地产发展商则给自己留下了一个巧妙掩护自己的“尾巴”。例如有的购房合同中约定：“房地产发展商在交房后三个月内负责办理产权证”。以上虽然是一项响当当的承诺，但由于后面没有相应的违约条款，全国公务员共同天地，就显得华而不实了。三个月办不下来怎么办？合同中应该有相应的违约条款，购房者应予重视，以免届时陷入漫长的等待之中。
有的购房合同中把房屋的配套设备开列在合同附件里，但往往不注明以上房屋配套设施何时到位。例如某小区住户已办理了入驻手续但享受不到购房合同中许诺的门户可视对讲系统，甚至连单元门都没有装。去问发展商，答复说，门户对讲系统终归会有的，但得等到小区住户达到百分之九十五以上才给装。这种随意性的解释显然得不到客户的理解和配合，为此一些客户联名，但却没有结果，只因为在购房合同中并没有对交房时设备的状态加以说明和承诺。同样，消费者要认真审视购房合同中关于“预留电话线、有线电视插座、管道煤气入户、24小时热水”等等，交房时都应该具备使用条件。这些不妨叫个“真章”，避免消费者的新生活从工地中开始。
合同违约条款范文第6篇
审理中，许多人认为另一公司应当支付15万元违约金。根据我国《合同法》第一百二十五条的规定，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。某公司与另一公司的目的在于租赁，彼此所签的租赁合同到期后，双方虽未再续签书面合同，但未续签合同并不等于双方没有合同，双方仍在按原合同继续履行的事实表明，彼此仍在维系并希望实现与原合同相同的目的，故双方虽没有补充协议，但除期限改为不定期外，其余均应按原合同条款履行。
审判
法院经审理认为，租赁合同因到期而转化的不定期租赁合同，是一种新合同，合同内容应以双方实际履行情况而定，但由于违约金是一种明确、特殊的严格责任，故原关于违约金条款不能适用于不定期租赁合同。据此，判决驳回了某公司要求另一公司支付15万元违约金的诉讼请求。
评析
安报律师团律师认为：法院的判决是正确的。理由如下：
一、某公司与另一公司在租赁合同到期后继续租赁，决定了双方依旧是租赁合同关系，但是形式已经发生改变，由此产生的法律后果也随之改变。租赁合同分为定期和不定期两种，不同形式的租赁合同，法律调整的方式自然存在不同之处。我国《合同法》第二百三十六条规定：“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”根据上述法律规定，本案租赁合同到期后，某公司继续使用并按原标准交付租金，另一公司亦未提出异议，表明该租赁合同已经转为不定期，法律适用也应以调整不定期的条款为依据。
二、原租赁合同继续有效，并不等于原约定的违约条款仍可适用。违约金是指合同当事人在合同中约定，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付一定数额的金钱。若当事人在合同中未约定违约金条款，则不产生违约金责任。一方面，违约金的承担是以“合同当事人在合同中的约定”为要件，当事人之间没有约定、约定不明、超出约定范围均不能适用;另一方面，尽管某公司与另一公司的目的在于租赁，双方按原合同继续履行同样具有租赁的目的，但这仅仅反映在租金、租赁房屋的使用上，已经通过默示履行达成一致，即在这一点上应当继续有效，但对违约金这一必须明示的特殊的严格责任问题，并没有明确确认，故不应沿用;再一方面，原租赁合同约定提前解除合同必须支付违约金的前提条件，仅仅限制在合同期限所固定的两年以内，并没有谈及两年以外，在原合同转为不定期租赁合同后，固定期限变为不固定，两年的时间已届满的情况下，原违约条款已经失去存在的前提和基础。
三、另一公司有权随时解除合同。我国《合同法》第六十一条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”该法第二百三十二条也规定：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”
合同违约条款范文第7篇
摘要采购合同审计是现代企业管理的重要组成部分，随着企业管理水平的不断提升，采购合同审计也从最初的合同条款审计逐步发展到涵盖合同主体、合同过程、合同条款等多方面的全面合同审计。强化采购合同的审计，对于提高企业经济效益，防范采购风险，规范采购行为都具有重要意义。
关键词采购合同合同审计采购风险
一、采购合同审计的意义
采购合同审计指内部审计机构和人员对采购合同签订、履行进行独立客观的监督和评价活动。通过采购合同审计，有助于防范合同主体资信风险；通过采购合同审计，有助于强化采购内控机制；通过采购合同审计，有助于降低采购价格；通过采购合同审计，有助于防范合同条款法律风险。
二、采购合同的风险种类分析
（一）采购合同主体风险
合同欺诈，合同诈骗往往具有一定的隐蔽性，有时候很难与正常的合同纠纷区别。合同欺诈风险主要表现形式：①以虚假的合同主体身份与企业订立合同，以伪造、假冒、作废的票据或其他虚假的产权证明作为合同担保。②接受合同当事人给付的货款、预付款，担保财产逃之夭夭。③签订空头合同，而供方本身是“空壳公司”，将骗来的合同转手倒卖从中牟利，而所需的物资则无法保证。④供应商设置的合同陷阱，如供应商无故中止合同，更改合同条款，违反合同规定等。
（二）采购合同过程风险
采购过程风险是指采购在实施过程中的采购计划、采购询价、验收检验等环节形成的风险。
1．采购计划风险。企业物资部门和采购人员计划管理技术不适应企业实际情况，导致采购中的计划风险，即采购数量、采购时间、交货时间等计划与目标发生较大偏离，造成采购与生产不匹配，不能满足生产需要或造成积压。
2．采购验收风险。由于人为因素造成企业所采购物资在进入仓库前未按合同要求，对采购物资数量、品种、规格、质量、交货时间等多方面的审核和验收而引发的风险。如：在数量上缺斤少两；在质量上鱼目混珠，以次充好；交货时间与合同约定时间不符等。
（三）采购合同条款风险
采购条款风险表现形式有三种：①条款约定不规范，合同订立者未严格按法律规定办事，导致企业蒙受巨大的损失。如：情况不明，盲目签约；违约责任约束条款简化；口头协议：君子协定等等。②违约条款缺失，有些合同漏掉了违约条款，这种情况往往是在比较熟悉的单位签订合同的时候，经办人往往认为不会出现问题，所以就把违约条款省略了，但实际出现问题双方为自己的利益互不相让。③条款间相互矛盾，合同中各项条款相互之间存在矛盾和逻辑错误，会导致双方对合同条款的认识发生争议，影响合同的顺利履行。
三、防范企业采购风险的审计对策分析
（一）参与供应商评审，防范采购主体资信风险
做好企业合同风险的事前防范工作，首先供应商开发部门应当从调查客户的资信情况开始，通过查阅客户的营业执照、资质资信材料、财务资料，了解其商业信用、经营情况、资本结构和偿债能力等；参观其经营场所和访谈其管理人员，核实和验证各种信息的真实性和准确性，必要时可向相关行政管理部门进行核实；检验其准备提品是否符合工艺、技术、质量要求。
（二）实施采购过程审计，强化采购内控机制
过程审计是指从采购计划、采购询价、验收等所有环节的审计监督。审计重点是对计划制订、价格审批和采购验收三个关键控制点的审计监督，以防止采购与生产进度不匹配造成库存积压；防止询价审批程序不合规导致舞弊行为发生；防止验收环节把关不严造成交货不及时、质量不合格等。
1．物资采购计划的审计监督
审查企业采购部门物料需求；审查物资采购计划的编制依据是否科学；审查预测是否存在偏离实际的情况；计划目标与实现目标是否一致；采购数量、采购时间是否与生产进度相匹配。
2．对采购合同验收进行审计监督
采购合同的有效执行，是企业生产有序开展的保障，主要从下述方面进行审查：①审查合同的内容和交货期执行情况，是否做好物资到货验收工作和原始记录；是否严格按合同规定付款，如有与合同不符的情况，是否及时与供方协商处理，对不符合合同部分的货款是否拒付；是否对有关合同执行中的来往函电、文件都进行了妥善保存以备查询。②审查物资验收工作执行情况，是否对物资入库按合同约定数量、质量、技术标准、时间进行验收。③对不合格品控制执行情况审计，审计物资管理部门是否对发现的不合格品及时记录并进行相应处理。
（三）拟定采购模版、关注高风险条款，防范合同条款法律风险
对合同条款的审查，即对合同文本主要条款的完整性、严密性、合法性的审查。需要注意的是，合同一经当事方签字盖章，一般就产生法律效力难以更改，因此，审计机构或审计人员对合同的审计审签，必须在合同产生法律效力前进行。
1．拟定各类格式合同模版
为提高采购合同撰写、审签效率，审计组织采购、技术、财务、法律等相关人员，拟定各类格式合同模版并不断进行修订完善，并将“采购部门在对外签订合同时无特殊情况必须采用我方格式合同模版”的内容纳入《经济合同审计管理办法》，用制度方式规定合同模版的使用，防范条款风险。
2．重点审计合同高风险条款
合同违约条款范文第8篇
一般说来，购房者应该从以下几方面加以防范。
个别不规范的购房合同，对购买者的制约条款十分到位，对开发商的制约则显得含糊，一旦产生问题买卖双方对簿公堂，消费者将立于不利之地。例如有的合同约定：“购房者不按合同约定时间付款，则应按中国人民银行固定资产贷款利率计算利息及缴纳滞纳金……”以上条款虽然十分合理，但如果在合同中没有对房地产发展商的相应制约条款就显失公平。例如购房合同中应该有对房地产发展商延迟交房，不具备条件、降低条件和标准交房的相应制约或惩罚性条款。同理，购房者在与房地产发展商签订购房合同的时候，都可以用以上的反向思维去推理对方应承担的义务以及违约责任，并毫不客气的将其签署在补充协议里，这样日后发生纠纷时往往能使自己立于不败之地。
如果说以上反映出某些房地产发展商对人严、对己宽的行为方式，那么以下做法，房地产发展商则给自己留下了一个巧妙掩护自己的“尾巴”。例如有的购房合同中约定：“房地产发展商在交房后三个月内负责办理产权证”。以上虽然是一项响当当的承诺，但由于后面没有相应的违约条款，就显得华而不实了。三个月办不下来怎么办？合同中应该有相应的违约条款，购房者应予重视，以免届时陷入漫长的等待之中。:
有的购房合同中把房屋的配套设备开列在合同附件里，但往往不注明以上房屋配套设施何时到位。例如某小区住户已办理了入驻手续但享受不到购房合同中许诺的门户可视对讲系统，甚至连单元门都没有装。去问发展商，答复说，门户对讲系统终归会有的，但得等到小区住户达到百分之九十五以上才给装。这种随意性的解释显然得不到客户的理解和配合，为此一些客户联名，但却没有结果，只因为在购房合同中并没有对交房时设备的状态加以说明和承诺。同样，消费者要认真审视购房合同中关于“预留电话线、有线电视插座、管道煤气入户、24小时热水”等等，交房时都应该具备使用条件。这些不妨叫个“真章”，避免消费者的新生活从工地中开始。
房屋产权证取得的时间含糊不清。
有的购房者缺乏经验，按照开发商提供的合同，签订了诸如“在最快时间内”、“及时”等字眼的合同，这在发生纠纷时并没有法律效力。应要求开发商将取得房屋产权证的确切时间写在合同中，如果到期不能取得房产证，则买方有权退房，或者逾期不能取得房产证，则按一定比例支付违约金。
开发商对待公积金贷款或商业贷款的态度。
合同违约条款范文第9篇
[关键词] 高昌契约条款法学
史学界将吐鲁番地区两晋至隋唐这段历史称为高昌文化。这一时期吐鲁番地区出土的契约文书也就可以称为高昌契约。契约文书虽然种类各异，但其基本内容却相同或相似。在法学视野下，对这些条款进行深入剖析，有助于填补我国古代民事法史研究中的某些空白。高昌契约文书的内容可以分为以下几个方面：
一、一般条款
一般条款是指每个契约文书中都须具备的内容，即契约文书成立的要件。它包括缔约人、标的、双方合意、其他参加人。
1.缔约人
契约就是缔约人设立、变更、终止民事法律关系的书面协议。无缔约人则无契约。从现存高昌契约文书看，缔约人可以是官僚贵族、寺院僧侣，也可以是平民百姓；可以是本地居民，也可以是过往商人。在缔约人中我们尤须注意两点。缔约人并不等于现代民法中的民事主体；高昌妇女可以独立立契。
(1)缔约人并不等同于现代民法中的民事主体。现代民法中的民事主体独立地参与民事活动、享有民事权利，还独立地承担民事义务。高昌契约文书中缔约人并非仅仅代表个人，而是代表家庭，甚至家族。契约文书中约定以妻子儿女担保债务的履行即为明证。《高昌延昌三十三年郭天护举钱券》中约定如果一方当事人死去，则由其妻子儿女代为履行其义务。这种夫债妻还，父债子偿的约定，就明显带有整个家庭作债务承担者的意味。可见缔约人并不等同于民事主体。
(2)妇女可独立立契。在中国封建社会里，缔约人的身份还应当受到礼和法的制约，尤其是在儒家思想的影响下，受到家长和夫权的制约更为明显。有学者认为妇女直接参加订立契约文书的权利被加以限制，即使是母亲的身份，在一般情况下，也无权独立作为一方的当事人立约，而必须附带儿子参加，同时还需要有亲族长辈参与见证，契约才能成立。但《高昌尼高参等二人赁舍券》中两位承租人均为女性，分别作为独立一方，与张寺主订立契约文书。《西晋泰始九年高昌翟姜女买棺约》，翟姜女独自作为一方当事人，与栾奴订立了一份买棺契约文书。“大女”即成年女子。
妇女独立立契的现象在中国古代是颇为罕见的。原因主要有两个。一是由于儒家思想的正统地位汉代才确立，随着玄学的兴起，人们对儒家学说怀疑。儒家所宣扬的男尊女卑观念也受到冲击。故而这一时期妇女地位仍相对较高。孝文帝改革的总导演冯太后和女皇武则天的出现即为明证。宋代以后，程朱理学的兴起，妇女地位一落千丈。故而高昌妇女可独立立契，而宋元时期则见不到这种现象。而这一时期战乱频仍，兵役、徭役沉重，男丁多在外作战（或服役），妇女参加民事活动成为必需与可能。其次是由于地域与民族原因。北方少数民族地区妇女地位较高。在鲜卑族风俗习惯的影响下，北方妇女以反传统的姿态登上了社会舞台，自由地表达个性，其放达程度在中国妇女生活上是极其罕见的。高昌即处于北方少数民族地区，且曾臣服北魏，因而妇女独立性较强。
2.契约标的及其价金（或酬金）
标的就是民事活动中民事权利义务指向的对象。它是缔约双方发生民事法律关系的中介。买卖契约的标的就是买卖标的物的所有权。标的物的转移标志着其所有权也随之转移到买方。而卖方出让标的物，其目的是为了取得价金。因而价金也成为买卖契约文书必备之内容。价金的支付方式有三种：即日付款、分期付款、预付款。
即日付款，即买卖双方一手交钱，一手交货，其优点是使买卖活动进展迅捷。《高昌延寿五年赵善众买舍地券》、《高昌延寿八年孙阿父师买舍券》等均属即日付款方式。
分期付款，即价金并非一次付清，先支付一部分，在约定期限内再付清余款。《高昌延寿四年赵明儿买作人券》约定作人价金为380文，买方先付280文，余下的100文约定到来年正月二日以前交付。若到期仍未付清，则买方须加负欠款10%的月利息。这种分期付款方式，因存在拖欠的可能，故作如此约定。
预付款，即买方先付款，卖方于约定时间交货。《唐总章元年左憧熹买草契》中约定：左憧熹先付给张潘40文钱，购买草90围（一种量词）。双方约定如到高昌之日，张潘交草。
租赁契约文书中租金也是必具之内容。《高昌延寿二十四年道人智贾夏田券》、《高昌重光四年孟阿养夏菜园券》等约定了租金的不同支付方式。至于标的物界定、借贷契的酬金（利息）、雇佣契约文书的酬金，笔者曾有详细论述，此处从略。
3.双方合意
高昌契约文书中大多有“和同立券”、“先和后券”或“两和立契”。如《北凉承平八年翟绍远买婢券》、《高昌延昌二十八年赵显曹夏田契》等均有此类契文。“和同立券”表明缔约双方自愿缔约，并无逼迫抑勒，体现了当事人的缔约自由，而契约文书就是双方合意的产物。由于在当地习惯法中，契约文书当事人可以受逼迫立契为由要求解除协议，故而契约文书中作如此约定。
正是在长期实践的基础上，唐律将“和”纳入正律。《唐律・名例律》、《唐律・杂律》：强调买卖要“两和”（双方合意）。罗马契约法规定，当事人必须意思表示一致，契约才成立。可谓罗马法与高昌契约文书及唐律的规定有不谋而合之处。
这种“和同立券”体现了缔约双方在自愿的基础上达成协议。但这仅是在形式上，实质上并非如此。缔约双方地位并不一定对等，广大贫民食不果腹，衣不蔽体，怎么能完全按照自己的意志订立契约文书呢？这种自愿可能只是被剥削者“自愿”地接受剥削压迫而已。
4.其他参加人（中保人）
现存较完整的高昌契约文书中，契尾都可看到一些参与订立契约文书的其他人的署名，如临坐人、倩书人、时见人、保人等。《高昌胡从左舍子边举叠券》中“倩书张子 时见张安富”、《高昌延寿九年范阿僚举钱契》中“倩书赵善得 时见张善临坐康冬冬”。倩书人即书券人，临见人、时见人、临坐人等均为见证人。他们与保人合在一起可称为“中保人”。据张传玺先生考察，早在西周时，立契即须有中保人参加，如《矢人盘》铭文中史正仲农，就是中人兼充书契人的。汉代契约文书中，中人、保人不分，笼统地称为“任者”、“旁人”、“知券约”。中保人在中国古代契约文书的缔结与履行中发挥重要的作用。订立契约，他们是中介人，可以平衡双方利益；发生纠纷，他们可以调解；发生诉讼，他们又是不可或缺的人证。保人在高昌契约文书中普遍存在且署名，这并非偶然，说明它已成为当地习惯法所要求的契约文书成立的一个要件。
二、担保条款
高昌契约文书中的担保问题，可以分为两类：瑕疵担保和履行担保。
通常将债的履行担保简称为债的担保，笔者认为大多数情况下可以这样使用，但在谈到买卖契约中卖方担保责任时则难以准确叙述，所以笔者将其分为瑕疵担保与履行担保。
1.瑕疵担保
瑕疵担保突出体现于买卖契约中卖方的责任上。因而又常称卖方担保责任。它包括标的物瑕疵担保和权利瑕疵担保两类。
(1)标的物瑕疵担保责任。高昌契约文书中比较普遍地规定了卖方的这一责任。如《高昌六世纪中期某人卖葡萄园券》中约定，如果在约定期限以内葡萄树秧因病害而减产，则卖方须负赔偿责任。而且，还出现用特别约定来排除卖方这一责任的条款。《高昌延寿五年赵善众买舍地券》中就写明：“四在之内，长不还，短不与”。高昌七世纪中期张元相买葡萄园券》、《高昌末年某人卖田契》等均有相同或相似内容。土地买卖中卖方须担保面积真实的契约文书实物首见于汉代《受奴卖田契》。相比之下，高昌契约文书中标的物瑕疵担保条款较为普遍，而且还出现了用特约免除责任的条款，这表明契约文书制度又有了新的发展。
在长期经验积累的基础上，唐律明文规定了卖方的标的物瑕疵担保责任。《唐律疏仪・杂律》不仅规定卖方对标的物的担保责任，而且明确规定三日内可以因此悔约。《唐咸亨四年西州前庭杜队正买驼契》中写明“三日不食水草，得还本主”，证明这条法律在西州已得到贯彻实施。
罗马法中也存在标的物瑕疵担保制度。它有五个构成要件：瑕疵未用特约予以排除；瑕疵须为重大的；瑕疵在订约时和诉讼时都存在；瑕疵须是隐匿的；标的物有瑕疵；缔约人并不知道。罗马土地买卖中卖方也须担保土地面积的真实，二者具有相似之处。但罗马法中已形成了一套理论体系，而在中国古代则仅有习俗和法条，没有理论化，系统化。
(2)权利瑕疵担保。标的物如存在权利瑕疵，即标的物并非缔约一方所有或盗或借）、或已抵押，则商品交易必将严重损害另一方的利益。高昌买卖契约文书中多写明卖方须保证出卖物不受他人追夺。如受追夺，则由卖方负责。《北凉承平八年高昌翟姜女买婢券》、《高昌延寿四年赵明儿买作人券》、《高昌延寿八年孙阿父师买舍券》等均有相同或相似约定。卖方权利瑕疵担保责任构成要件有三个：其一是标的物已经转移给买方，双方责任尚未结束；其二是买受人对标的物的占有受到威胁，有人“呵盗认名”，从实质上威胁到买方对标的物所有权；其三是占有权丧失须为卖方对标的物无所有权或丧失所有权所致。如因其他原因，则卖方无须负责。
2.履行担保
高昌契约中履行担保可分为三种：保证、财产担保、家属担保。
(1)保证。保证亦称保人担保，即由第三人向债权人担保，在债务人不履行债务时，则由他负责履行债的一部或全部的一种担保方式。两汉时保人称“任知”、“任人”。如《高昌义熙五年道人弘度举锦券》中写明即如果弘度死或逃亡，则由申智负责偿还。可见申智为弘度债务的保人。《唐显庆四年张君行租田契》、《唐咸亨四年西州前庭杜队正买驼契》等契尾均有“保人”署名。对保人的代偿责任，宋代法律予以明确规定。《宋刑统・杂律》、《庆元条法事类》都规定了保人的代偿责任。
(2)财产担保。现行民法中，财产担保主要有两种：抵押、质押。抵押就是以不动产或一些特殊动产（如车、船等）作为债的履行担保。如到期债务人不能履行债务，债权人可以依照约定或法律规定，将抵押物折价或变卖，优先清偿债务。抵押权人一般不占有抵押物。质押就是以动产出质于债权人，以担保债的履行。质押物须移交债权人占有。《高昌六世纪后期奴卖薪契》“若前却不上（偿），听家资，平为新（薪）直”。《高昌延和元年宗举大麦券》“若前却不偿，听家财，平为麦直”。如果债务人在债务已过履行期仍不偿还，债权人就可以直接拽取债务人的财物。当时以动产出质却并不转移占有（否则无须“”）。 这反映了中国古代抵押与质押的界限尚未彻底廓清，与今天的民法相关概念还有差异。高昌已有用不动产作抵押的事例，《唐麟德二年高昌张海欢、白怀洛贷银钱契》中写明以口分田、葡萄园作抵押借钱。《唐乾封三年高昌张善熹举钱契》中张善熹借钱时，用菜园作抵押。
(3)家属担保。《高昌某人举钱残券》、《高昌六世纪后期奴卖薪契》《高昌曹、张二人夏葡萄园券》等契约定“若身东西无，仰妇儿偿”。妇指妻子，儿指子女。由于中国古代实行父权家长制，财产权属于家长，债务人死亡（或逃亡）后，债务由其妻子儿女代为履行，这在当时是天经地义之事。“父债子还”、“夫债妻还”已为习惯法所确认，故而类似语句频频出现于高昌契约文书之中。
此外，目前所见的高昌契约文书中没有发现以人身为质的现象。《睡虎地秦墓竹简・法律答问》、《北魏律・盗律》、《唐律疏议・杂律》都禁止买卖良人，并禁止以良人质债。高昌曾臣服过北魏等王朝，又为唐王朝一个行政区域，故而高昌契约文书中未发现以人为质的现象是可以理解的。
三、违约条款
1.违约条款及其基本形态
违约责任是违反合同民事责任的简称，它是指当事人一方不履行合同义务或履行合同不符合同约定，所应承担的采取补救措施、赔偿损失、支付违约金等民事责任。违约责任具有四个特点:(1)违约责任是一种民事责任;(2)违约责任是违约的一方对另一方所承担的责任;(3)违约责任是当事人不履行或不完全履行合同义务的责任;(4)违约责任是违反有效合同的责任。本文所说的违约条款就是对违约责任做出规定的契文。
惩罚违约行为是契约具有法律拘束力最直接最具体的体现。违约条款就是规定对违约行为如何惩罚。违约责任具有三项功能：保证契约按期履行;惩罚违约行为人;补偿受害方的经济损失。违约责任的实质是为了保护相对人的利益，维护社会经济秩序。
高昌契约文书中绝大数都订有违约条款，违约条款的形态基本上可以分为两类：罚则型和罚则、听财产型。
(1)罚则型。罚则型即违约者交一定数量或一定比例罚金的违约条款。《高昌延昌三十六年宋某夏田券》约定若延期不交租金，则加付10%利息，若悔约，则须付给对方相当于租金两倍的罚金。《高昌延昌三十七年张某赁舍券》、《高昌重光四年某人夏部麦田券》等均属此类型。
(2)罚则、听财产型。罚则、听财产型，即根据契约文书中约定，违约者须支付一定违约罚金，而且其财产有可能被债权人取走或出卖。如《高昌延昌二十七年张顺和夏树券》、《高昌延和五年隗簸箕等五人举大麦合券》、《唐乾封三年张善熹举银钱契》等契中违约条款均属于此类型。唐代法令规定:债权人可以根据契约约定，牵掣债务人财产，但须告官，在官府监督下牵掣;债权人不告官府直接掣夺债务人财产，超过契约约定才受到处罚，但若不超过约定数额，并未明确如何处理。这表明了官府对此持放任态度，反映了直至唐代，官府还允许债权人依照契约约定掣夺债务人的财产以清偿债务，只不过稍加限制而已。
2.违约责任的承担及其后果
高昌契约文书中违约责任的承担方式有两种：违约金和强制履行。
(1)违约金。违约金是指契约文书当事人在订立契约文书时约定，一方当事人违约时向对方支付的一定的金额。违约金可以用金银等货币形式确定，也可以用充当一般等价物的实物形式来表现；可以用具体金钱数额来反映，也可以通过采用某种计算方法来确定。如前所述，不少高昌契约文书中约定：“券成之后，各不得返悔。悔者一罚二，入不悔者”，即规定了违约罚金的计算方法。而《北凉承平十一年王念卖驼券》中“若悔，罚毯十张供献”，即规定了罚金的具体数额。对于违约金的性质，谢和耐在考察了敦煌契约文书之后指出：“缔约双方通过一种商定的罚款而打算使专卖具有不可返悔的特点。这种罚金随着物价的变化而变化。它起到双重作用：对于不恪守自己义务的惩罚，对另一方给予补偿”。
违约金是指经济合同的当事人由于自己的过错致使经济合同不履行或不完全履行，按照法律规定或合同约定向对方支付一定数额的货币。违约金偿付原则是有违约行为和违约过错，不论违约行为有无给对方造成损失，都要偿付违约金。这一论述与高昌契约文书中的约定极为相似，即不论违约行为是否造成损害，只要先“悔”，即主观上有过错，便可实施罚则。这种违约金具有惩罚，当无疑义。而高昌契约文书中违约金是否具有赔偿性质，应进一步分析。所谓赔偿，是一种补偿，必须坚持实际损失原则和全部赔偿原则。赔偿实际损失原则是指赔偿客观存在的实际损失为限。全部赔偿原则是指债务人应赔偿债权人由于债的不履行或侵权行为而受到的一切损失。赔偿金是经济合同当事人由于自己过错不履行或不完全履行契约给另一方造成损失，没有规定违约金或违约金小于损失时，为弥补另一方的损失而支付给对方的一定量的货币。赔偿金的支付应具备四个条件：存在实际损失;有违约行为且违约方有过错;违约行为与损失有因果关系；没有确定违约金或违约金不足弥补损失时，才须支付。
将赔偿的原则与赔偿的支付条件联系起来，不难看出二者大相径庭。高昌契约文书中约定只要悔约，不管是否有损害事实，也不管违约行为与损害事实上的关系如何，即要“一罚二，入不悔者”。此种罚金所起作用具有不确定性。可分四种：其一，在一方违约并没有给另一方造成实际损失时，罚金只具有惩罚性；其二，在一方违约造成对方实际损失，并且实际损失低于罚金时，可以看作具有赔偿性和惩罚性；其三，当罚金恰好等于实际损失时，罚金只具有赔偿性；其四，当罚金低于实际损失时，它只具有部分赔偿性。但这种不确定性是相对于实际生活中的作用而言的。尽管它在某些时候具有赔偿功能，并呈现赔偿金的某些形态，但从根本上看，订立此款的目的在于防止反悔，起警示作用。而赔偿作用则是从属的。这一点从契约文书仅约定一定数目的违约金，而不管是否能补偿损失可以看出。
(2)强制履行。如果契约文书当事人不履行约定义务，则债权人可以借助官府的力量强制债务人履行义务。如《翟强为负麦被牛事》中翟强没有偿清债务，被流牵走了一头牛使用了四天后，才交还，这些都是在官府支持之下的行为。《唐咸亨四年高昌王文欢诉张尾仁贷钱不还辞》为出借人王文欢到官府借用人张尾仁文书。若情况经查证属实，则无疑官府会强制张尾仁履行债务。
立契当事人即类似于现代民法中的民事主体，双方合意（和同立券）则是现代契约法的灵魂，体现了契约自由原则。而“和同立券”、瑕疵担保责任、违约责任均在一定程度上体现了诚实信用原则。因此，高昌契约文书已经达到较高水平。深入地开展传统文化的实证研究，可以弘扬传统文化，为经济建设提供精神动力，法制建设也可以史为鉴。
参考文献：
[1]张传玺:《中国历代契约会编考释》.北京大学出版社,1995
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[6]谢邦宇主编:《罗马法》.北京大学出版社,1990
[7]孔祥俊:《合同法教程》.中国人民公安大学出版社,1999
合同违约条款范文第10篇
所谓劳动合同，是契约的一种，既是当事人双方的一种合意，也是对劳动法律法规进一步明确和细化。劳动合同是约束劳资双方如实、全面履行劳动权利义务的武器，也是解决劳动争议的主要依据之一。因此，签订一份明确完整、合法合理的劳动合同对于劳动者和用人单位来说都很重要。下面笔者着重从实操的角度介绍一些经验、技巧。
1、 审查限制性条款：由于用人单位在劳动就业关系中处于较为有利的地位，因此在签订劳动合同时通常会利用这种优势，制定一些不合理的格式条款强迫劳动者接受，比如不合理的服务年限、苛刻的劳动纪律等条款。这类条款片面强化劳动者的义务、限制劳动者的人身自由以及回避用人单位的责任，直接关系到劳动者的切身利益。实践中，这类限制性条款主要危害在于影响到劳动者的人身、经济、休息休假等主要权利的行使，同时也是引发劳动纠纷的主要原因之一，因此劳动者在签约时应当注意认真审查、推敲相关条款，全面充分理解这类条款的真实含义，并对其中的不合理甚至违法的部分提出异议，避免日后吃亏。因为一些这类条款并不一定违反劳动法律法规，只是对劳动者一方相当不利，万一打起官司，话劳动者又不可能主张无效的话，只能自己承担苦果。
2、审查试用期条款：因试用期问题引发劳动纠纷也是比较常见的。法律对试用期有较明确的规定，比如试用期应当包含在劳动期内，试用期内应当参加社会保险，试用期的最长期限不得超过6个月，合同期在1年以上2年以下的，试用期不得超过60日；合同期在6个月以上1年以下的，试用期不得超过30日；合同期在6个月以下的，试用期不得超过15日，等等。但由于大多数劳动者不熟悉劳动法律法规，一些用人单位借此签订违法的试用期合同，或者在劳动合同中约定了过长的试用期，都直接侵犯了劳动者的合法权益。试用期长短涉及到工资转正、经济补偿金、培训费以及职工自行流动等问题，提醒劳动者应予留意。
3、审查工作岗位、地点条款。实践中很多劳动争议案件，是由于劳动合同中对工作岗位、工作地点约定不明确引起的。严格上说，这属于劳动条件的一个范畴，用人单位提供什么样的工作岗位、地点直接影响到劳动合同的履行。因此，一些用人单位利用这个空子，故意不把工作岗位、地点写进劳动合同，以达到随时、随意变更劳动者的工作岗位、工作内容、工作地点的目的，无限度扩大用人单位的管理权。遇到此类情况时，劳动者往往很被动，甚至对于用人单位单方变更合同内容、故意进行刁难毫无办法，不得不主动辞职。因此，建议在签订劳动合同时，应当一并明确工作岗位、地点。
4、审查违约条款：除了《劳动法》规定的法律责任以外，对违约行为通常是通过劳动合同中约定违约条款来约束的。因此，劳动合同中关于违反劳动合同的责任条款十分重要，能直接决定当事人承担责任的后果。实践中比较常见的违约金类型主要有3种：提前解除劳动合同违约金、违反培训协议的违约金和违纪、失职造成经济损失的违约金。一般情况下，劳动合同中相关条款应当包括对违约的情形、赔偿的范围、处罚的方式、违约金的计算方法、违约金的数额等内容作出明确约定，才不容易引发争议。对于劳动者来说，在就业签订劳动合同时，务必要注意到有关违约责任是否合法、公平，并结合考虑自己的经济承受能力，避免日后无力承担巨额赔偿金而陷入困境；对于用人单位来说，也应当注意避免违约赔偿金额过高或过低，做到责任对等，权义一致。
5、 审查工资、补助和奖金条款：此类条款涉及到劳动者的经济权利。关于劳动合同中的工资金额，不仅是加班费的计算基数，也是经济补偿金、生活补助费等的计算依据，其重要性不言而喻。因此在约定工资数额时应当尽量争取把数额写清楚，以免在仲裁、诉讼时无法举证而导致权益受损。关于年终奖金、出差补助、交通报销之类并不是法律强制规定发放的，所以劳动者应当要求在劳动合同做出明确约定，不要轻信口头承诺，否则引发纠纷时经常会处在无法举证的被动地位。
6、审查商业秘密和禁业条款：目前越来越多的用人单位开始重视商业秘密保护，在录用一些关键岗位的人员时均要求签订保密条款、竞业限制条款等。这类条款对劳动者而言，意味着加重自身义务，可能因此限制了择业自由和发展空间。应当注意的是，劳动者一旦违反，不仅涉及劳动法上的责任，还可能负上民法、刑法上的责任。因此，劳动者在签署此类条款时，一定要慎重考虑。关于保密条款，劳动者应当审查保密主体、保密范围、保密周期和泄密责任等几项内容。关于竞业限制条款，劳动者应当审查禁业补偿费、禁业年限和范围、违约责任以及违约金计算方式等几项内容。就笔者日常接触的来说，补偿费一般不低于本人原来工资的50％，禁业年限一般不超过3年。
7、审查培训条款：虽然用人单位有义务培训、提高劳动者的技能，但由于员工流动必然造成用人单位的资源损失，因此很多单位都规定培训不是免费的，涉及到劳动者提前解除劳动培训费如何赔偿的问题也有必要作详细介绍。近几年，因劳动者跳槽而赔偿培训费的案例越来越多，由于用人单位持有培训协议或劳动合同中有培训条款，因此劳动者最终被判令支付培训费在所难免。审查培训条款最关键看培训内容、服务期、培训费金额和赔偿计算方式等几个内容。对此，劳动者具体可以参考原劳动部的规定：“如果试用期满，在合同期内，则用人单位可以要求劳动者支付该项培训费用，具体支付方法是：约定服务期的，按服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付；没约定服务期的，按劳动合同期等分出资金额，以职工已履行的合同期限递减支付；没有约定合同期的，按5年服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付；双方对递减计算方式已有约定的，从其约定。”