商业银行理财产品关联交易规范对策

经济新常态下，商业银行理财业务进入了转型发展阶段，理财产品的关联交易问题变得越发明显，如何对其进行有效处理，保证金融市场的稳定和安全，是相关部门需要关注的核心问题。本文从商业银行理财产品关联交易产生的动机出发，结合交易违规的因素，就其规范对策进行了探讨，希望能够为相关人员的工作提供参考和借鉴。新时期，伴随着商业银行理财业务的快速发展，很多行业之间的隔离被打破，金融行业中的合作变得更加广泛，理财业务也形成了全新的“混业化”格局，商业银行理财业务市场开始趋于饱和。以此为背景，商业银行开始在不同的理财产品之间实施资产买卖，一些理财资金开始被投入到银行信贷资产中，形成了关联交易，在一定程度上引发了金融行业的混乱。我国银监会于2014年，针对银行理财产品关联交易做出了禁止性或限制性的规定，但是从实际情况分析，短期内并不能打破刚性兑付，也需要对关联交易问题进行持续改进。

一、商业银行理财产品关联交易概述

现阶段，不管是在国内还是在国外，针对关联交易都有研究，而这些研究主要集中在两方面：一是以上市公司为对象，针对其与关联方交易行为的研究；二是以各类金融产品为对象，针对其与管理人等关联方交易行为的研究，不过从法律层面，并没有形成能够被公众普遍接受的定义。事实上，关联交易同样属于普通交易中的一种，相比较普通交易而言，关联交易主要发生在关联方之间，其可能处于三种不同的状态，分别是即将发生、正在发生和已经发生。交易本身是一个内涵广泛的词汇，包含了一系列的活动，如购买、销售、、租赁、借贷等，以此为基础展开的关联交易在形式上自然也就具备了多样性以及复杂性的特征。商业银行在实施理财产品销售和理财服务提供等相关业务的过程中，理财产品属于虚拟性质的会计核算主体，需要商业银行对其进行单独管理，这一点类似于基金或者信托计划。因此，从实践的角度，也可以借鉴基金以及信托计划关联交易的规定来确定商业银行关联交易的内涵：商业银行理财产品关联交易发生在关联方之间，属于一种特殊的资源或义务转移交易，其在很多方面都有体现，如银行内部不同理财产品间的资产交易、银行本身与管理的理财产品之间的资产交易等，这里提到的交易包括了买卖、贷款、投资、担保、租赁等。如果从经济效益分析，关联交易属于中性，同时存在有正面效应和负面影响，而对于外人来讲，关联方彼此之间可以实现信息的高度共享，避免了信息不对称引发的各种问题，也可以很好的满足关联方各自的需求，实现供求平衡，降低寻找和谈判环节的成本。而考虑到部分投资方缺乏与关联方之间的沟通交流，在进行理财产品投资过程中，个别关联方可能做出一些有损理财产品投资方利益的行为。依照理财产品投资方利益是否受损，可以将商业银行理财产品关联交易分为两种：一种是正当关联交易，指在信息资源或者义务转移时，保证价格的公允性以及风险转移的公平性，合理支付相关报酬的同时，发挥关联方所具备的资源优势，这样一方面能够提高交易的效率，另一方面也可以有效降低交易的成本。不过，在缺乏有效约束的情况下，正当关联交易很容易演变成不正当关联交易；二是不正当关联交易，其包含了多层含义，如没有引发对关联交易的信息进行披露，关联方采用非公允价格或方式进行资源和义务的转移，又或者从事的是法律法规明令禁止的关联交易等。

二、商业银行理财产品关联交易产生的动机

目前，商业银行理财产品关联交易包含的四种不同类型，即银行内部理财产品的相互交易、代客理财业务与自营业务的相互调节收益、银行利用信贷资金为理财产品提供融资和担保、理财产品与关联方资产交易。对理财产品关联交易产生的动机进行分析，主要体现在两个方面：一是能够帮助银行实现利润的有效调节。从商业银行的角度，可以借助理财产品关联交易来赚取差价或者转移利润，通过银行内部不同理财产品之间的连续性债权交易，将一些实际收益水平较高的理财产品和实际收益水平较低的理财产品调整，使得相关理财产品可以在短期内，达到预期的收益水平。又或者当银行自身投资的理财产品面临被投资者赎回而银行本身的投资产品无法变现时，可以通过关联交易来实现利润的转移；二是能够借助关联交易，实现风险转嫁。对当前多数商业银行的理财产品进行分析，其存续期平均为2个月，对应的融资项目投资在3-5年之间，同一个项目接力次数越多，资金链越容易出现断裂的问题。通过理财产品关联交易的方式，能够保障一个项目前期投资者的利益，但是会将风险转嫁给更多的投资者，容易引发恶性竞争的问题。

三、商业银行理财产品关联交易违规因素

（一）监管力度不足

商业银行理财产品关联交易当前仅在银监会出台的部分行政性规章制度和文件中有所提及，但是相应的规定都比较简单，没有能够对理财产品关联交易的内涵、性质、范围等进行明确。在《中国银监会关于完善银行理财业务组织管理体系有关事项的通知》中，虽然对商业银行理财业务中的很多内容作出了更加详细的规定，但是在监管力度不足的情况下，理财产品关联交易的情况依然时有发生。

（二）体制机制缺陷

商业银行内控机制存在缺陷：一是缺乏统一的管理模式；二是缺乏对分支机构管理层的内部牵制；三是存在着控制不足和控制过度的问题；四是制度评估机制欠缺，落实情况得不到保障等。商业银行内控体系的欠缺，可以说是导致理财产品关联交易难以得到根本遏制的一个主要原因。同时，商业银行还存在着风险控制体系不完善的情况，具体表现为法人治理结构不健全，没有设置相应的风险管理委员会，也没有能够实现对于金融风险的有效控制。

（三）信息披露欠缺

对于理财产品的信息披露，一般是参照《关联交易管理办法实施细则》进行，但是目前，缺乏专门的理财产品关联交易信息披露制度，没有明确的信息披露规则和内容，很多时候，商业银行都是参考上市公司的做法来对理财产品的投资明细进行披露，并不能很好地切合自身的实际情况。

（四）投资运作不当

商业银行理财产品投资运作渠道中，包含了基金、债券、信托等，早在2013年，银监会就在《中国银监会关于规范商业银行理财业务投资运作有关问题的通知》中，就商业银行理财资金的投向以及风险拨备进行了明确，不过理财产品通过投资运作渠道，依然存在较多不合规的行为，例如，同一个集团下的银基合作、银信合作，借助理财产品实施关联交易，没有对相应的权责进行划分，也没有重视风险控制，当出现亏损时，会将风险转嫁给投资者；在投资项目中，为了避免资金大量赎回的情况，存在非标资产接盘的问题，容易引发理财产品的流动性危机。

（五）人员行为不当

商业银行个人理财业务发展时间段，从业人员缺乏对理财产品关联交易可能引发的严重后果的认识，而其本身的薪酬与经营业绩挂钩，当业绩较差时，可能会借助理财产品关联交易来完成业绩。

四、商业银行理财产品关联交易规范对策

（一）健全法律法规

针对商业银行理财产品关联交易监管不足的问题，应该对相关法律法规进行健全和完善，进一步加大相应的惩罚力度。一是应该积极借鉴发达国家的经验，对资产管理机构的权利、义务和服务标准等进行协调，完成同质化资产管理业务对于投资者服务标准的统一，避免出现行业间利用关联交易套利的情况；二是对于理财产品违规事件处理“无法可依”的情况，可以在《公司法》等法律法规中，增加理财产品相关的规定，如规定银行理财和劵商资管之间不能实施关联交易、理财产品营销实施投资者同意制度等。有关部门应该建立起第三方评级，结合安全系数、风险收益等，针对商业银行的理财产品进行信用评级；三是监管部门应该加大执法力度，对因为理财产品关联交易引发的违规行为，做出严厉处罚。

（二）完善体制机制

一是应该建立起完善的内控机制，确保其能够将理财产品设计、销售、投资运作和资产评估等全部纳入其中，做到权责分明；二是应该优化组织架构，成立专门的资产管理部门，做好理财业务管理，专门负责代客理财，推动自营投资和代客资产管理的分离，做好理财业务风险的有效防控；三是应该重视信息化技术的合理应用，对理财产品关联交易和投资过程中的风险进行追踪，做好风险的提前预警，尽可能减少投资者和银行的损失，同时也应该对理财业务实施专项审计稽核，借助合规检查来降低操作风险，保证会计核算的规范性及合理性。

（三）做好信息披露

新的发展环境下，银监会对于商业银行理财产品的信息披露提出了更加严格的要求，商业银行必须每年定期对自身理财产品的运行情况进行自我检查并上报，一些重大关联交易需要在事前做好详细的信息披露，同时银行理财业务必须接受报表审计，对照上市公司的方法实施信息披露。在理财资金投向披露方面，银监会应该在投资品出现融资客户信用等级下降、收益本金归还不及时或者经营亏损的情况下，要求银行及时做好信息披露。对于理财产品信息披露的内容，商业银行必须从理财产品成立开始，对其投资明细进行披露，定期披露项目对应的融资企业财务信息。在实施信息披露的过程中，应该做好事前披露事项与事后披露事项的合理区分，事前披露的适用情况包括：一是理财合同中允许商业银行实施理财产品关联交易，不过对信息披露的具体时间进行了规定，要求信息披露工作必须放在理财产品交易达成前；二是理财合同中可能会约定多种不同理财产品的关联交易，如果合同中没有约定而商业银行想要实施对应理财产品的关联交易，则信息的披露需要放在交易前；三是理财合同对于是否允许理财产品关联交易并没有做出明确规定，若交易本身属于重大关联交易，需要在投资者批准前对相关内容进行披露。事后披露使用的情景包括：一是在相应的理财合同中，针对理财产品关联交易做出了明确规定，而没有强调必须进行事前披露；二是在理财合同中，没有明确提出是否允许理财产品关联交易，不过关联交易本身的数额较小，可以实施关联交易并在事后进行信息披露。

（四）优化运作渠道

针对商业银行理财产品投资运作渠道不合规的情况，可以在推动投资运作渠道规范化运作的基础上，加强对理财产品关联交易的管理，保证客户的利益。从银监会的角度应该加强对理财产品市场尤其是产品中非标资产接盘的监管工作，另外，商业银行应该在理财产品业务运作的每一个环节，建立起横向的价格体系，要求各部门对资金成本及经营成果进行独立核算，做好理财产品关联交易的机遇，将其交易价格控制在合理范围内。

（五）规范人员行为

一方面，商业银行应该结合实际情况，建立起具体完善的从业标准，对从业人员的行为进行规范；另一方面，应该提升从业人员对理财产品的法律认识和专业素养，加强相应的资格考核以及跟踪评价，制定出合理的从业人员资格准入及退出机制，提高从业人员队伍的整体素质。

（六）完善救济机制

理财产品关联交易中，如果在合同中没有约定，又或者没有采用公平的市场价格、缺乏有效的信息披露，则应该将其归属于不正当关联交易的范畴，投资者可以行使一定权利来保障个人合法利益。投资者对理财产品管理银行的权利有以下几方面：一是撤销权。可以向法院申请撤销不正当关联交易，而且不需要将损失作为条件；二是损害赔偿请求权。包括恢复理财资产原状和赔偿理财资产损失等，商业银行承担的赔偿责任，应该以赔偿投资者的实际损失为原则，这些损失包括了实际资产以及可得利益损失；三是归入权。商业银行依法取得报酬，不能以任何名义或者方式借助理财产品为自身谋利，否则投资者有权要求银行将其所得利益归入到理财资产中；四是提前终止合同权。如果商业银行利用理财资产实施不正当关联交易，投资者可以直接行使提前终止权，终止合同的实施，也可以借助诉讼的方式来行使提前终止权，申请法院判处理财合同提前终止，不管理财合同是否就提前终止做出了规定。对于造成的损失，投资者可以要求银行进行赔偿，通过这样的方式，能够最大限度地维护理财产品投资者的合法权益。

五、结语

总而言之，商业银行理财产品关联交易容易引发各种各样的问题，需要得到银行本身以及监管部门的重视，对诱发理财产品关联交易的原因进行分析，找出问题的根源所在，采取切实可行的措施和方法，做好商业银行理财产品关联交易的管理和规范，保障银行和投资方各自的利益，实现互利共赢，营造出良好的金融环境。

参考文献：

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作者：郑玲玲