EPC项目下如何签订LNG项目施工承包合同

【摘要】 由于风险管理的需要，业主越来越多采用EPC合同方式授予工程项目，同时EPC总包将项目的土建施工以分包方式委托专业的施工单位完成，以实现风险的合同分摊和转移。本人通过对本公司某某LNG项目的施工工程合同谈判及签订过程的参与及感受，综合阐述了在总包EPC合同模式下如何有效签订土建施工合同，尤其是针对EPC总包是外国工程管理公司，如何有效在合同中规避风险，把握重点管理环节。

【关键词】 风险管理， 合同架构， EPC合同特点

由于风险管理的需要，业主越来越多采用EPC合同方式授予工程项目，同时EPC总包将项目的土建施工以分包方式委托专业的施工单位完成，以实现风险的合同分摊和转移。在EPC总承包项目运行模式下，施工企业应该如何有效签订施工分包合同，如何有效应用合同条款来规避风险，把握重点环节，就显得尤为重要。本人通过参与本公司某某液化天然气（以下简称某某LNG）储罐工程项目的谈判及签订，同时结合本公司其他LNG项目的土建承包运行情况，针对以施工为主体的承包商如何在EPC项目架构下签订好施工合同，以维护好自身利益谈谈体会。

一、 EPC合同架构及特点

所谓EPC合同，即：设计－采购－施工（Engineering　Procurement　and　Construct）合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交至业主的总承包模式。

1、EPC合同架构

EPC工程总承包是一项复杂的系统工程，它涉及工程设计、采购、施工全过程，可变因素多，风险大，需进行全方位的管理和控制，除前期的调研考察外，最有效、最直接的控制就是对合同的签订过程的控制。施工分包商首先需要了解LNG工程项目的EPC合同架构。

图表一：　EPC合同中各方主要职能

此架构中，需注意各方所处位置及各自主要责任和义务：

（1）业主：业主给予总承包商在设计、采购、施工过程中充分自由的选择方式进行工作，本身只做有限的控制和管理，一般不进行干预。

（2）EPC总承包商：担负EPC各阶段主要工作，对工程项目进行全方位管理，直至工程竣工移交给业主直接可以使用。

（3）施工分包商：承担各自工作范围内单位工程的施工及管理，按合同约定条件移交至总承包商。

我公司目前承接的LNG项目中多数EPC总承包商是联合体，其中“承包商”一方为中国公司，另一方“项目管理者”为国外公司（具有真正EPC项目总承包能力，只是借用国内承包商公司资质），在此合同条件下，我方作为乙方施工分包商，在项目履约过程中只听从具有实际管理权的一方，即“项目管理者”，某某　LNG项目中“承包商”对“项目管理者”的全权管理权授予是通过“三方协议”体现的。

2、EPC合同特点

（1）EPC合同的合同价格一般采用固定价格，包括固定总价和固定单价（工程量按实际用量结算）。

（2）工程工期确定。

（3）风险逐级转移。业主将工程施工过程中的绝大部分风险转嫁给总承包商，总承包商会划分风险，将相应部分转嫁给其下各个分包商。

需要注意的是总承包商下面会有多个分包商，各分包商由于工作范围不同，合同价格不一，承担风险也会不同，所以在有些条款中，尤其是涉及违约罚款的条款，一定要注意计算金额的基数，是否是在自己承担的工作范围之内，是否有波及到其他非自己领域的工作，切不可用只占EPC合同总额10%的价格承担总包100%的责任。

二、 EPC合同模式下施工分包商如何规避风险

一般来说，EPC合同下业主主要通过以下几方面控制总承包商，相应地EPC总承包商也通过这些方面控制其下各施工分包商，施工分包商如何应对以下管控，如何在合同中规避相应风险。

1、进度控制

（1）严格审核承包商提供的工程进度表，根据实际施工经验检验是否合理，充分考虑对进度尤其是对关键路径的影响因素，如业主、监理及总包方需提供的文件资料、现场施工条件、材料等的不完整性，设计及工程量的变更等等，同时要充分考虑现场实际施工中与其他分包商的交叉施工时间及不可控时间，尤其是政府因素，这些都可以通过合同条款规避，一言避之，“非分包商原因引起的对工程进度的拖延分包商有权要求延长进度（并取得相应费用及损失）”。

（2）注意对“工作时间”的描述，最好在合同中给出规定，正常的工作时间一般是一星期六天，每天八小时，超出部分为加班或者抢工时间，这将直接影响到工程进度及费用的调整。

（3）注意变更及“omission”的相关条款，合同定义中对“omission”这个词的中英文解释是有区别的，施工分包商要特别注意二者的不同，在合同中对此做出说明，并充分利用其索赔条件。

2、工程质量控制

EPC总包商对施工分包商在工程质量方面的控制主要通过以下几方面：

（1）文件审批：为避免总包商对此权利的滥用，分包商可以合同中对审批的时间和次数做出限制。

（2）监督：在合同中可以限定总包的唯一指示权及责任人。

（3）检验、试验：一般来讲包括对施工过程中材料、设备的试验；成套设备的试验及单位工程竣工试验。总承包商一般会在合同中规定需进行试验的部分（或是相关行业规定）、通知时间、条件、费用及后果承担等，施工分包商应严格审核，根据工作范围及施工过程中的实际情况如实反映到合同条款中，否则到头只能为自己的失误买单，承担不必要的风险。同时施工分包商要充分利用由于承包商的过失而引起的损失进行索赔，此条款必须在合同中说明，是重要依据。

（4）验收：此项主要针对项目最终性能的检测。

3、资金支付控制

（1）价格方面：EPC合同条款中一般是固定价格（总价或者单价），施工分包最好采用间接费用固定，直接费用单价固定，工程量按照实际用量结算。

（2）工程款的支付

由于固定价格，EPC合同的工程进度款支付一般按达到里程碑时的比例付款，我公司签订的LNG项目施工合同采用月度支付或里程碑支付。如果采用里程碑方式支付，施工分包商需要特别关注项目现金流问题，特别是前期现金流，这就需要特别关注里程碑的付款比例问题，以免分包商垫资过多，既增加风险又增加利息负担。对里程碑付款比例划分的合理性及支付时间点的合理性直接影响到项目的财务费用及管理。

需要注意的是，一般情况下从向总包提出付款申请到收到总包付款，分包商要多考虑至少三个月的流动资金时间，可在合同中规定工程款的支付期限及审批次数以尽量规避风险，减少资金占有率。

（3）保函的规定及审核

我公司LNG项目涉及的保函主要有三种：预付款保函、履约保函及质保保函，且都具有“不可撤销，见票即付”的特点。正确理解这些保函的含义及在合同中的应用，是施工分包商加强专业管理的必要条件。

①预付款保函：一般不低于10%，不高于30%。

一般来讲，此保函金额总承包商不可用于抵扣工程款，但实际履约过程中有些EPC总承包商会与所支付工程款产生抵扣，如福建LNG项目每笔的里程碑付款都会减扣一定比例的预付款，担保金额随着工程的进度递减至零；某某LNG项目的预付款为10%，分两年支付，每年5%，且每年的5%分两次每次2.5%间隔三个月支付，此后的里程碑付款不对此预付款进行减扣，所以这个项目的预付款保函要分别开具四次。预付款保函期限从银行开立起生效，直到总包收回全部预付款时止，其间保函均保持有效。

②履约保函；一般为合同价格的10%到15%。FIDIC合同条件下，在双方签订合同协议书后的28天内EPC总包商应将履约保函交给业主，我公司某某LNG合同中规定是合同生效日后的30天内将履约保函交提交给总包商。此条款属威慑性条款，主要是保护业主及总包商的权益。但在实践中，这一时间对于分包商往往显得过于仓促，原因有多方面，如预付款尚未收到，开具保函的金融机构没有得到总包的确认等等，此处分包商要注意的是总包商有对此延误进行索赔或者中（终）止合同的权利，分包商可在合同中进行适当说明以规避此风险。

施工分包商在合同中要明确规定其生效时间，同样地一定要保证在收到总承包商的预付款为前提；其次注意保函金额最好不要超过合同总价的10%；再者，履约保函的失效时间也应该尽量尽早，在质保金保函生效之前，一定要失效，否则，等于在质保期内总承包商既拿着质保保函又拿着履约保函，会增加分包商被扣的保函额度及风险。

某某LNG项目中，我方履约保函的期限从保函出具日起至临时接收证书（即工作的测试、调试与开车已经完成且已经准备好交付给业主）签发之日止，期满自动失效。由于履约保函保证期限长、保证范围广（涉及到其他分包商工作范围）、分包商违约的诱因比较多、违约责任不易统一界定，因此其间隐藏的风险也较大，应引起分包商的高度重视。分包商可在合同中约定，如某某LNG项目中做出如此说明“在临时证书签发后两个月内，在分包商的要求下总包应归还履约保函原件。在分包商无过错并提供了质保保函的情况下，若临时接收证书未能如期签发，双方将对履约保函的返还进行友好协商”。

③质保金保函：保函的金额与通常意义上的质保金数额相等，一般为合同总价的5%或者不高于10%。某某　LNG项目中，原合同条款规定在临时接受证书签发时，履约保函的金额从合同总价的10%降低至5%，此时，履约保函视同为质保金保函。但是作为施工分包商，在拿到临时接受证书后，最好将履约保函收回（收回日期按合同规定），然后重新提交一份质保金保函给总包商，这样，双方都有机会审视在合司履约过程中出现的问题，并在此保函中做出修正。

合同中应明确规定质保保函的生效时间，并且最好规定失效时间为不迟于最终接受证书签发之日。但为了避免业主无限期推延签发最终接受证书，合同中应规定质保金保函的最长有效期或者具体到某一天。

以上是分包商对总包商工程项目的履约保证，那么当总包丧失支付能力的时候，分包商的保障又如何体现呢？首先，分包商可以要求总包提供其财务状况和资金安排情况的证明，使分包商确信完成工程的价值可以得到足额的支付；其次，分包商可以要求总包开具与分包商的履约保函义务对等的总包的支付保函，但实际上一般此条款很难得到总包的支持。

4、HSE管理控制

此过程主要包括施工过程安全和项目产品安全两部分。EPC合同下，总包商（尤其是国外EPC项目总承包公司）对项目的HSE管理同国内工程项目的安全管理有很大不同，其一，内容较广，从单一安全扩充到环境保护和人身健康；其二，管理范围扩大，从单纯施工阶段的安全管理，扩展到从设计开始考虑安全、健康与环境保护，到竣工验收乃至生产运营全过程。因此，总承包商会在合同中对此做出严格规定，如若出现违规，一般罚款很重，或者减扣奖金，包括HSE的费用投入也是相当大的。

施工分包商应注意合同中对安全违规处罚的相关规定，注意“有奖有罚，奖罚分明”，如何进行奖罚，相关条件都应在合同条款中做出详细说明，尽量量化并反映到合同条款及价格中。

5、索赔及争议的规定和处理

项目执行过程中，如双方出现争执，分包商可根据以下途径解决：双方谈判；第三方调解；DAB仲裁。

首先施工分包商要了解出现争议的原因：

（1）EPC合同结构的复杂性及特点

（2）风险转嫁：风险承担不一样，项目实施过程中的绝大部分风险由业主在招标或议标中转嫁给承包商，相应的承包商会将这些风险转嫁给分包商。分包商在投标中要充分识别这些风险及可能造成的后果，特别是隐含在合同条款中的风险。

其次，分包商尽可能将风险在合同条款中规避，同时通过提高项目管理水平以及控制和处理工程风险，最大限度地将投标报价中的风险转化为利润，同时尽力应用索赔条款。

下面就根据FIDIC条款的EPC合同条件下，施工分包商可利用的索赔条款做一简要概括。

上表中总结概括的19条索赔条件中，我公司某某LNG项目的合同中基本都有所涉及，包括现场进入、水电、工作进度、文件提供、甲供材料及物品、再检测、证书发放、合同中止及工作转让等几个方面，争取到一定索赔权益。

通过以上对我公司某某LNG项目合同谈判及签订过程中几方面的总结，针对EPC项目合同架构的特点及总包（尤其是外国工程公司）的管理模式，对于施工单位如何在合同方面做好防范，如何有效应对提供了一定经验，相信对我公司国际工程项目的（EPC）承包具有一定的借鉴作用。

参考文献

[1]　国际咨询工程师联合会/中国工程咨询协会　《设计采购施工（EPC）/交钥匙工程合同条件》[M]　机械工业出版社，1999年第1版

[2]　国际咨询工程师联合会/中国工程咨询协会　《菲迪克（FIDIC）合同指南》[M]　机械工业出版社，2000年第1版

[3]　张明峰　《FIDIC新红皮书精要解读》[M]　航空工业出版社，2002年第1版

刘慧敏，河北人　，中国核工业华兴建设有限公司，合同管理与商务主管，主要从事合同管理的研究。