CFO如何应对VIE变局

一、CFO如何预防VIE结构风险

VIE结构的固有风险较多，当务之急是尽快探索建立VIE结构风险管理和预防机制，做好事先防范。

（一）建立增强VIE稳定性的保护机制

企业或投资人在搭建VIE架构初期需要设置有效的法律措施，增强VIE协议的执行力和稳定性。

前几年，不少企业创始人不予执行VIE协议，拆除VIE结构的事例也不少见。

（二）建立纠纷解决机制

投资基金和创始人在合作期间出现各种分歧或争议在所难免，实践当中，境外投资方往往不太了解中国境内公司争议的复杂性，贸然发动解除管理团队的行动，事后往往导致局面进一步恶化，投资人陷入被动。因此，建立符合我国司法实践的、具有可操作性的争议解决机制，也是目前企业VIE结构需要重点改进之处。

（三）增强VIE结构中“投资协议”的风险防范

1.对赌条款风险防范

应该避免对赌条款变成投资方投资变为借贷和“旱涝保收”，违反了有关金融法规，合同可能被法院等认定无效；对赌条款只能阶段性使用，上市之前需要重组和清理；注意对赌的签约主体，一般应为股东之间等。

2.股东优先权条款风险防范

优先权条款主要包括：委派董事和高管的优先权、表决权的优先权、利润分配的优先权等在股权投资协议中该类约定还是比较常见。

人民币基金投资中，CFO需要关注这类条款的法律效力，美元基金投资中一般在境外特殊目的公司中设置优先权，适用国外英美法律是没法律障碍的。

在投资方和创始人（高管）争议实务中，经常出现公司创始人（或管理团队）掌管公章与投资方（或董事会）对抗的情形，挟“公章”以令“公司”等情形，由于境外投资基金往往不太了解中国公司公章的实际意义，投资协议中忽视公章的管理和使用规定，导致发生争议时往往处境被动。

鉴于此，应设置合理的公章使用和管理制度；设立公章的更换或废止条款，避免高管非法持有公章，侵害公司利益。

3.公司法定代表人制度风险防范

公司的法定代表人代表公司行使职权，对企业的经营管理全面负责。法定代表人在形式上代表对企业的实际控制权。股权投资实践中，经常发生股东会罢免法定代表人后，未能正常完成法人变更手续，导致投资方无法实际控制公司的情形。

现有的投资协议中，基本都忽视了相关法人更换的程序规定，容易产生公司僵局。投资基金在设置投资结构时，应在专业律师的帮助下设置法定代表人任免制度。

4.董事会控制权风险防范

利用英美法和中国法律的差异，投资方争取掌握境外股东的签字权、签章管理权。这样，投资方可以通过股东更换境内公司董事的方式，制约创始人或高管的违法行为，不至于失控。

二、如何应对法律环境变化带来的VIE调整

中国关于VIE的法律环境正在发生变化，如上文所说，商务部出台的《外国投资法》（草案征求意见稿）代表了未来走向。那么已经上市的大量VIE企业该如何应对呢？

一方面，CFO要密切关注国家政策走向，踩准政策节奏，避免企业股价波动，防止政策变动给股东和企业带来大损失。

另一方面，CFO要结合自身企业所处的实际，考虑是否需要提前拆解VIE架构。正如前文所述，目前不少企业已经开始准备拆解VIE架构了。

本栏目参考文献：

[1]解读VIE结构前世今生[OL].雪球财经，2015-3-19.

[2]卢宇峰，柴怡宁.VIE结构的风险及对策分析[J].中国商贸，2014（20）.

[3]喻炼.VIE模式下的企业风险及其对策研究――以新东方VIE结构调整为例[J].商业会计，2013（5）.

[4]李大诚，王乾，李可心.VIE结构的合法性及公司治理[J].财富，2012（8）.

[5]王武.VIE结构相关法律问题解析[J].环球律师事务所专刊，2015.