从律师实务出发论最高法院司法解释的法律位阶

摘 要： 我国司法解释在律师实务中起着非常重要、不可或缺的作用，律师界流传有“不看法律看司法解释”之说，但对于司法解释的法律位阶等理论问题少有论述，本文从律师实务的角度，浅析司法解释的法律位阶，认为最高法院的司法解释是实务中最主要、最重要的法律解释，最高法院司法解释的法律位阶在宪法、基本法律之下，法律、授权立法、行政法规之上。

关键词：法律解释 司法解释 法律位阶

中图分类号：D926.2 文献标识码：A 文章编号：1003-9082（2015）10-0322-01

一、现有法律规定中司法解释的上位法（宪法）依据

我国《立法法》第一百零四条第一款：“最高人民法院、最高人民检察院作出的属于审判、检察工作中具体应用法律的解释，应当主要针对具体的法律条文，并符合立法的目的、原则和原意。遇有本法第四十五条第二款规定情况的，应当向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释的要求或者提出制定、修改有关法律的议案”。《中华人民共和国人民法院组织法》第三十二条：“最高人民法院对于在审判过程中如何具体应用法律、法令的问题，进行解释”。按司法通说，《立法法》、《法院组织法》均属我国宪法性法律。

二、学界基本认可司法解释的法律效力

例：北京师范大学法学院教授宋英辉认为，法律的解释从分类有三种：立法解释，司法解释，学理解释。立法解释是立法机关，即法律的制定者对这个法律规范进行解释，它具有法律效力。司法解释是司法机关在具体应用法律过程中，对相关的一些问题进行解释，在我国最高法和最高检有权进行司法解释。学理解释就是从学理上对法律规范进行的解释，不具有法律效力。

三、律师实务中的司法解释法律位阶

法律解释，即最高法院的司法解释的法律效力在宪法、基本法律之下，法律、授权立法、行政法规之上。理由阐述如下：

1.司法解释曾大胆尝试解释《宪法》

《最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复 》摘要如下：经研究，我们认为，根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。这一司法解释瞬间轰动了整个法律界，获广泛赞誉，被认为开创了中国宪法作为民事审判依据的先河。不过，在2008年，连同其他26项司法解释一起，最高法院废止了上述司法解释。彼时国家法官学院教授周道鸾指出，这一司法解释的废止，涉及宪法司法化问题。

2.配套解释保障自然人、法人及其他组织权利最重要的三大诉讼法

而《刑事诉讼法》因其在保障人权中的特殊作用，有“小宪法”之称。另在《证据法》缺失的情形下，最高法院分别制定刑事、行政、民事三大诉讼程序的证据规则，长期从事实务的法律人知道，证据的审核采信，是诉讼程序中最主要的规则。

3.长期与最高检联合解释《刑法》，定罪与非罪

3.1规范“言论自由”，与最高检联合制定《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》，规定诽谤信息被转发次数达到500次可判刑，将网络空间定位为公共场所可适用寻衅滋事罪名。

3.2规定包括盗窃罪在内，诸多刑法罪名构成“罪与非罪”的客体要件：“数额较大”、“情节严重”的标准。例：最高检联合制定《最高人民法院？最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款：盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

4.积极、单独解释民法，经常性在民事领域通过司法解释创设规则与行为规范

4.1《民法通则》百一十九条规定：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。在仅有该规定的情形下，制定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，规定城镇、农村居民按不同标准赔偿，确立“同命不同价”的规则，增加、细化赔偿项目、赔偿标准。

4.2解释合同有效、无效，解除多处涉嫌修改法律，包括基本法律《合同法》及其他法律；众所周知，民事领域合同有效、无效是最重要、最基本的规则，有效合同当事人必须完全、诚信履行，无效合同对当事人无法律约束力。试举两例如下：

1）制定《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》，通过第三条第一款：“第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持”，解释《合同法》第五十一条：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”的规定，将无权处分合同无效变更为，无权处分合同有效且合同约定的负担行为有效，仅限处分行为无效。

2）制定《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条：“合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定”；对《土地管理法》、《房地产管理法》诸多管理性法律关于合同效力的条文作用解释，将上述管理性法律中规定的无效合同确立为有效合同。

4.3解释婚姻法，制定《婚姻法司法解释三》，实质上对《民共和婚姻法》第十八条：有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：“（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产”作出修改，将“遗嘱或赠与合同中（明示）确定”的构成条件，创设为“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下”。

5.最高法院自认司法解释，具有法律效力；宪法明确规定的法律解释权机关全国人大默认最高法院司法解释的法律效力

《最高人民法院关于司法解释工作的规定》第五条：“最高人民法院的司法解释，具有法律效力”。《立法法》第一百零四条第二款：“最高人民法院、最高人民检察院作出的属于审判、检察工作中具体应用法律的解释，应当自公布之日起三十日内报全国人民代表大会常务委员会备案”。公开文献资料至今为止，未见全国人大常委会纠正最高法院的司法解释。