小保信箱 第5期

时间:2022-09-17 07:09:51

普通职工每周工作时间是40小时还是44小时?

小 保:

我是今年春节过后应聘到某制衣厂工作的新人,与单位签订了3年劳动合同。我所在的制衣车间应客户加工成衣需要,时常加班加点工作。在计算加班费时,厂老板总是按每周44小时为基数,超过部分算加班。而我认为,每天8小时工作、每周工作40小时。只要每天超过8小时、每周超过40小时部分,就应算加班时间。可我的姐妹们都说我是初来乍到的新工人,说的不对。请问:普通企业职工的标准工作时间究竟是每周40小时还是44小时?

王小妹

王小妹:

《劳动法》第三十六条规定:“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”但该规定明确的是每周“不超过”44小时。《国务院关于修改职工工作时间的规定的决定》第三条明确规定:“职工每日工作8小时,每周工作40小时。”这说明,国务院已经在《劳动法》“不超过44小时”的基础上,对职工标准工作时间作出了“每日工作8小时、每周 40小时”之规定。那么,应以每周40小时工作时间为分界线,超过每周40小时时间的,应当视为加班时间,必须执行“劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”之规定。

小 保

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用人单位对试用期员工也应免费提供劳动防护用品

小 保:

近日,我与一家公司签订了一份为期两年的劳动合同,约定由我担任公司的木材电锯工,试用期为两个月。因我上班时发现其他员工均有由公司免费发放的防护眼镜和手套等防护用品,遂要求公司为我配备。但公司却让我自理,理由是我还在试用期,日后是否能够成为公司的正式员工尚无定论,如果现时发放而我以后不能“转正”,将导致公司不必要的损失,只有在我“转正”之后才能与其他员工一视同仁。请问:公司的做法对吗?

郭慕容

郭慕容:

公司的做法是错误的,其必须无条件地向你免费提供劳动防护用品。

一方面,试用期员工的合法权益同样为法律所保护。《劳动合同法》第十九条第四款规定:“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。”即试用期作为用人单位和员工为相互了解、选择而约定的考察期,其存在的前提是劳动者与用人单位之间达成过用工协议、彼此存在劳动关系。也正因为如此,决定了试用期内的员工同样具有劳动者的身份,同样享有作为劳动者的权利,公司无权借口你只是试用期员工而剥夺或限制你的权益。另一方面,用人单位对试用期员工也应提供劳动防护用品。劳动防护用品是保护劳动者在生产过程中的人身安全与健康所必需的一种防护性装备,对于减少职业危害、防止事故发生起着重要作用。为此,《劳动法》第五十四条规定:“用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。”《工厂安全卫生规程》第七十四条、第七十七条则更加明确地指出,在有灼伤、烫伤或者容易发生机械外伤等危险场所进行操作,在有噪音、强光、辐射热和飞溅火花、碎片、刨屑的场所操作的工人,用人单位应提供工作服、工作帽、口罩、手套、护腿、鞋盖、护耳器、防护眼镜、面具等防护用品。鉴于你是公司的木材电锯工,工作过程中不仅容易发生机械外伤,且必须身处噪音、碎片、刨屑之环境,公司自然必须向你免费发放防护眼镜、手套等必需防护用品。再一方面,你有权向有关部门投诉。《劳动法》第九十二条规定:“用人单位的劳动安全设施和劳动卫生条件不符合国家规定或者未向劳动者提供必要的劳动防护用品和劳动保护设施的,由劳动行政部门或者有关部门责令改正,可以处以罚款;情节严重的,提请县级以上人民政府决定责令停产整顿……”即如果公司我行我素,你可以通过法律来维权。

小 保

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单位因特殊需要而决定加班,劳动者拒不服从应赔偿损失

小 保:

李某系一家化工公司催化车间技术骨干。一个月前,因公司催化车间1号催化炉发生故障,影响生产而急需抢修。公司通知赵某加班抢修后,李某却以是双休日、其有权自由决定是否加班为由拒绝。由此导致抢修被迫拖延了两天,也致使两天停产,造成公司1万余元的直接经济损失。近日,公司决定由李某赔偿损失。但李某不服,认为公司擅自决定加班加点违法,其不应对拒绝执行违法行为所导致的后果担责。请问:李某的理由成立吗?

路志萍

路志萍:

李某的观点是错误的,公司有权要求其赔偿损失。

一方面,公司基于特殊情况有权要求李某加班。《劳动法》第四十一条规定:“用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过1小时。因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不超过3小时,但是每月不超过36小时。”第四十二条则进一步指出:“有下列情形之一的,延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制:(一)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;(二)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(三)法律、行政法规规定的其他情形。”其中表明,虽然在一般情况下,劳动者有权自由决定是否加班,但如果是用人单位由于特殊原因需要,则其在依法支付加班工资的前提下,可以不受此限制。即本案公司由于催化炉发生故障,影响生产而急需抢修,未与工会和李某协商即要求李某加班并不违法。与之对应,李某拒不按公司要求加班则已违反自身的法定义务。另一方面,李某必须承担赔偿责任。《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条规定:“劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同,对用人单位造成损失的,劳动者应赔偿用人单位下列损失:(一)用人单位招收录用其所支付的费用;(二)用人单位为其支付的培训费用,双方另有约定的按约定办理;(三)对生产、经营和工作造成的直接经济损失;(四)劳动合同约定的其他赔偿费用。”正因为李某违反了《劳动法》关于特殊情况下加班的规定,给公司的生产、经营造成了直接经济损失,所以李某必须赔偿公司损失。

小 保

残疾职工再受伤,残疾升级,赔偿金如何计算?

小 保:

纪某是一化工厂的职工,居住地离工厂较远,又没有班车,为上班方便,他买了一台摩托车,天天骑摩托车上班。一天清晨因雨后路滑,上班途中滑倒,被后面行驶的货车撞伤,经申请被认定为工伤。其后,医疗终结,鉴定为为五级伤残,相关单位以《工伤保险条例》第三十六条的规定,支付了本人18个月工资的一次性伤残补助金。纪某家有老母卧床、子女上学,单职工,经济状况不好。身体尚未完全康复,单位根据他本人的一再要求,给他安排了在收发室接电话,收发报刊、信笺的工作。上班后,他买了一部残疾人电动车作为交通工具。前不久上班途中,一个雨天在交叉路口等红灯,又被一刚取得驾驶执照、刹车不及时,开实习轿车的女孩子撞伤。经申请被认定为工伤,医疗终结,老伤上又添新伤,伤残等级鉴定为了三级。新旧伤残并存,他要求相关单位以《工伤保险条例》第三十五条规定,保留劳动关系,退出工作岗位,支付相当于23个月本人工资的一次性伤残补助金,以本人工资的80%,按月支付伤残津贴。相关部门以纪某三级伤残为新旧伤残并存之结果,在支付一次性伤残补助金时,要求把上次认定为五级伤残时已支付的数额扣除。纪某不服,仲裁后诉讼到法院。请问:法院能否支持相关部门扣除的决定?

陈如意

陈如意:

《工伤保险条例》第四十五条规定:“职工再次发生工伤,根据规定应当享受伤残津贴的,按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。”职工受伤后再受伤,原则上一般应按新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇,这里没有扣除已经享受的工伤待遇的规定。但考虑本案纪某是在刚刚领得为数本人18个月工资的一次性伤残补助金等工伤待遇不久,在身体尚未完全康复的情况下上班受伤。新伤确定的等级,旧伤有一定的参与度。没有前伤的原因,后伤的损伤程度不可能达到三级程度的具体情形。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定,可以根据对这一次的伤残补助金根据实际情况进行调整,但绝不是按照伤残级别进行简单的加减,而是确定一个合理的系数,在两个伤残等级加减的基础上,定出一个合理的赔偿金额。

更换单位,伤后又伤,享受过工伤待遇能否再享受?

小 保:

张某是一石灰厂的农民工,因为没有防护措施,工作多年后得了矽肺病。前年用人单位与他解除了劳动合同,并按《工伤保险条例》的规定,给予了相关的工伤补偿等待遇。去年张某在家待了一年,今年春天又到另一石灰厂上班,在这同样没有防护措施的厂子劳动了不几个月,张又因矽肺病休息治疗。最后这个石灰厂发现张某有病要与张某解除劳动合同,并以张某以前因矽肺病与用人单位解除过劳动合同,享受了工伤保险待遇,不同意再给予他相关的工伤待遇。请问:这说法有法律根据吗?

杨继发

杨继发:

张某在前一单位受过工伤享受过工伤待遇,后又到另一单位就业,在劳动中又因工作原因受伤。如果不是旧病复发、伤残升级,两个不同的用人单位、两个不同的劳动关系、两个不同的伤害,二者之间并没有必然的联系。张某在前一单位工伤享受过工伤待遇后又到后一单位就业,在劳动中又因工作受伤,应按《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”,以及第三十七条“ 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金”等,给予工伤待遇。劳动者在前一单位受过工伤享受过工伤待遇,后又到另一单位就业,在劳动中又因工作原因受伤,无论是否有旧病复发、伤残升级的情形,根据《劳动合同法》第四十二条,即或非工伤患病,在医疗期间,用人单位也不得与劳动者解除劳动合同

小 保

司机工作是否属于特别工种?应否有加班费?

小 保:

我是一名“90后”新员工,系某集团公司合同工司机,负责给公司一位副总经理开专用轿车。因副总经理负责销售工作,经常需要出差或联络客户而加班加点工作,几乎每周有都一半时间晚上工作到八九点钟,甚至更晚,还经常早上7点前后接副总经理上班。但我从未得到过加班费。问老司机,他们都说司机属于特别工种,多少年来都是这么干的,根本没有加班费。请问:司机工作属于特别工种吗?应否有加班费?

张 宇

张 宇:

司机虽然属于技术工的一种,但都是普通劳动者,都应受《劳动法》调整。《劳动法》规定“职工每日工作8小时,每周工作40小时”,超过部分应视为加班。

《劳动部关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第六十七条规定:“经批准实行不定时工作制的职工,不受《劳动法》第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制,但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”除非你所在的企业对司机员工向劳动行政管理部门报请并被批准为“不定时工作制的职工”,否则,司机并非属于“不定时工作制的职工”,司机加班,企业应向加班司机支付加班费。

当然,若诉诸法律,需要你提供有效证据证明每周固定工作时间大于40小时,方能获得支持。

小 保

职工不能胜任工作可否随意调岗位

小 保:

陈某是某公司聘用的业务员,双方签订了为期3年的劳动合同。自去年8月以来,陈某业务量下滑,自去年10月份起,更是月月完不成单位规定的任务。领导多次与他交流,他也更加勤奋,但收效甚微。因此,单位将他调整到仓库当保管员。陈某认为,单位未与自己协商就调整工作岗位,属单方变更劳动合同,是违法行为,于是诉至当地劳动争议仲裁委员会,要求单位履行原合同。仲裁委审理后,没有支持他的申诉请求。请问:法律对此有什么规定吗?

高 原

高 原:

根据《劳动合同法》第四十条的规定,劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同。可见,在职工不胜任工作的前提下,单位有权单方调岗。

需要注意的是:在这种情况下,单位单方调岗的权利也不是不受任何约束的,用人单位应有充分的证据证明劳动者不胜任现有工作岗位,即该劳动者确实不能按照单位的要求完成劳动合同约定的任务或者同工种岗位人员的工作量,实践中需要以“岗位说明书”、“目标责任书”等予以佐证。

小 保

疑患职业病,企业不提供所需资料怎么办?

小 保:

我在某化纤皮革厂工作已8年了,近来肺部疼痛难忍,我怀疑是因厂里的环境和原材料所含的化学成分引起的职业性疾病,打算做职业病诊断治疗,但厂方不提供职业病诊断所需的有关材料。请问:我该怎么办?

刘嘉琦

刘嘉琦:

根据卫生部《关于进一步加强职业病诊断鉴定管理工作的通知》的规定,职业病诊断与鉴定需要用人单位提供有关职业卫生和健康监护等资料时,用人单位应当如实提供,用人单位不提供或者不如实提供诊断所需资料的,职业病诊断与鉴定机构应当根据当事人提供的自述材料、相关人员证明材料,卫生监督机构或取得资质的职业卫生技术服务机构提供的有关材料,按照《职业病防治法》第四十二条的规定作出诊断或鉴定结论。因此,你可以向卫生行政部门反映单位存在的问题,也可以自行向单位所在地或本人居住地的职业病诊断机构申请职业病诊断。

小 保

服役时的旧伤复发还能享受工伤待遇吗?

小 保:

我先生是一名退役军人。在部队时,他积极要求上进,什么抢险修路、开山搭桥的活都抢着干。当时技术手段不够完善,条件也艰苦,一些小意外也时有发生。后来,我先生在一次抢险中意外地被山石砸伤,当时躺在床上两个多月才逐渐能起身了。以后,伤势虽有所恢复,但却落下了病根。

当时部队按规定给他评定了伤残等级。退伍时,组织上出于照顾,将他安排到了一家国有企业,分配的工作也算轻松。但是这几年,我先生所在单位的经营状况却每况愈下,开始实行所谓的人员分流、减员增效。现在厂里留下的大多是一些年龄偏大的老职工。去年下半年,因为减员,我先生的工作量明显加重,他身体实在吃不消,没半个月就躺倒了,最后还住院了半个月,医生讲他是旧伤复发,要他出院后彻底休息三个月,并减轻工作强度。我们将此事向厂里反映了,厂里虽同意他休息,但发工资时却按病假的标准发放。我先生是参军时落下的残疾,又是因为单位加重工作量造成旧伤复发,怎么能算病假呢?听说伤残军人也能享受工伤待遇,请问法律是怎么规定的呢?我们该怎样和厂里谈呢?

方 雪

方 雪:

你所询问的实际是原在军队服役期间,因公、因战负伤致残的伤残军人,在用人单位旧伤复发时能享受何待遇的问题。保卫祖国、抵抗侵略是每一个公民的神圣职责,而依法服兵役和参加民兵组织也是公民的光荣义务。

为了保障激励军人保卫祖国、建设祖国的献身精神,加强国防和军队建设,我们国家从1988年就颁布实施了《军人抚恤优待条例》,至今虽几经修改,但其关于对现役军人、服现役或者退出现役的残疾军人以及复员军人、退伍军人、烈士遗属、因公牺牲军人遗属、病故军人遗属、现役军人家属实行抚恤优待的精神是不变的,而其中《军人抚恤优待条例》对于由民政部门、人力资源社会保障部门、卫生部门会同军队有关部门认定残疾等级的残疾军人如何享受相关待遇也有明确规定。退伍后,残疾军人虽然成为了一名普通劳动者,但其在用人单位工作难免发生旧伤复发的情况,这种后果是其为了国家利益受伤而形成的,不应由其个人承担。而目前实施的《工伤保险条例》也明确规定职工原在军队服役,因战、因工负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的,视同工伤,按照《工伤保险条例》的有关规定享受除伤残补助金以外的工伤保险待遇。如你所述,你先生在服役期间因公负伤并已评定伤残等级,其在退役后工作期间因旧伤复发需要进行相关治疗,相关医院亦已出具医疗意见,因此,按上述规定你先生可以享受工伤医疗待遇,即暂停工作接受治疗,在相应医疗期内享受停工留薪期待遇。现单位只按照病假标准发放工资确有不当。建议你们将相关伤残证书及目前医疗部门出具的意见提交单位,说明具体情况,相信单位会依法给予你先生享受相关工伤待遇并对其妥善安排。

小 保

“短期工”工资被拖欠该怎样维权

小 保:

在2013年春节临近时,为应急,招用短期工的单位也多了起来,小雨和小梅两姐妹逛街看见一家酒店急需招聘服务员,工作10日工资1500元,到日当天结算付款。小雨和小梅觉得工资待遇不错便应聘了服务员,每天起大早打扫客房、洗衣服、晾晒被褥、洗菜……晚上还要轮流值夜班。终于熬到期,欢喜着找到经理结算工钱,可经理却以“最近人员流动大没得空统计,会计有病没上班、支出无人审批”为由,拒绝了两姐妹的结算工资请求。一番理论无果,小雨和小梅来到司法所咨询相关法律规定、条例寻求帮助。请问:像小雨和小梅这样的“短期工”,工资被拖欠该怎样维权?

张雪洁

张雪洁:

根据《劳动法》第五十条规定:“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”这一规定是对劳动者获得工资报酬权的法律保护,用人单位即使经营亏损甚至破产,也必须支付劳动者的工资。只要单位扣发的工资不在代扣、扣发、减发工资的法定范围内,就是非法的。

根据《工资支付暂行规定》第九条规定:“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时,用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。”

此外,根据《劳动合同法》第八十五条规定:“用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分。逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。”为此,她们可以向当地劳动行政部门请求处理,进而依法维护自身利益。

小 保

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