FIDIC施工合同条件下的工期索赔

提要工期索赔是施工项目索赔的重点,FIDIC施工合同条件在涉外工程项目中应用广泛。首先从工期索赔的目标与重点分析工期索赔的重要地位;根据FIDIC施工合同条件的具体条款,从承包商的角度,按照索赔事件的性质分类对工期索赔进行针对性的分析。

关键词:工期索赔;施工项目;FIDIC施工合同条件

中图分类号:F27文献标识码:A

引言

《土木工程施工合同条件》(简称FIDIC施工合同条件)被誉为“土木工程合同的圣经”,它是在总结各个国家和地区的业主、咨询工程师和承包商各方经验的基础上由国际咨询工程师联合会(FIDIC)编制出来的。这些条件具有国际性、通用性和权威性,其合同条款公正合理,职责分明,程序严谨,易于操作。在世界各地,凡世界银行(W.B)、亚洲开发银行(ADB)、非行贷款的工程项目以及一些国家和地区作为实施项目的合同协议范本(在我国,凡亚行贷款项目,全文采用FIDIC“红皮书”)。

在我国,随着渐增的企业参与国际工程承包,越来越多的项目开始选择使用FIDIC施工合同条件。因而,掌握FIDIC施工合同条件对于我国建筑行业走向国际市场承接涉外工程项目,参与国际竞争,尽快熟悉掌握相关国际通用规则,具有指导意义。工程索赔是工程承包施工的正常现象,是弥补承包商经济损失的有效途径,FIDIC施工合同条件的核心是索赔与反索赔,而工期索赔是整个索赔的重点,本文从承包商的角度探讨FIDIC施工合同条件下的工期索赔。

一、工期索赔的地位

首先我们应该牢记FIDIC合同的宗旨,即“承包商以工作得到报酬,业主付款获得工程”。索赔本身具有风险的工作,若处理不当,会给企业在当地及日后的市场扩展带来严重负面影响。因此,承包商需要用心研究合同工期相关的索赔问题,争取按计划竣工。

(一)工期索赔目标。工期索赔在实际操作上,对承包商来说主要为两个方面的目的:一是工期索赔是承包商向业主要求延长施工(将原来竣工日期合理延期)。由于合理的工期延长承包商可以不承担误期损害赔偿费。在国际工程施工合同中,这个误期损害赔偿费是用以补偿由于工程项目较晚投入运行使用而发生的经济损失,按日计算赔偿金,其数据是相当大的,可以累计达到工程项目合同额的10%;二是争取因业主责任的工期延长造成的费用损失的赔偿。可以看出,工期索赔与费用索赔密切相关。

(二)工期索赔重点。工程项目首先应在资源均衡前提下,选择并实现项目最佳的经济工期,确保工程最终赢利。工期设定应遵循切实可行的原则,进行动态、全过程管理。国际工程的不确定因素越多,给工期的影响就越大,因此承包商应做好工期索赔的管理。工期索赔的重点有:

1、承包商建好施工项目是索赔成功的前提条件,投标报价决策时不应依赖索赔。承包商只有把施工项目建好,使业主的投资产出效益,便可以拉近与业主的关系并改善索赔氛围,才会有最终利益。承包商在项目投标决策时要进行相应的风险分析,在签订合同时考虑周详,使得合同双方风险承担均衡,避免大量索赔事件。

2、承包商应识别并把握好索赔时机,做好单项索赔。据FIDIC施工合同条件,索赔应在索赔事件发生28日内提出,应该尽早提出书面索赔报告;实践表明单项索赔的成功率远大于一揽子索赔,所以应争取做好单项索赔。

3、积极准备基础材料,索赔理由遵循合同条件,做到有理有据。包括有针对性的基础材料齐备并参考国际通用的计算方法进行计价,做到数据准确、材料齐全。

4、工期索赔工作从开始进行系统化管理,积极防范业主索赔。系统化管理是指从项目组织筹划到项目收尾的过程项目周期内,把工期索赔纳入合同管理范畴。通过对合同条件逐条分析,识别索赔机会,根据潜在的索赔落实到具体负责人,建立项目索赔程序,策划需要的记录;一旦出现索赔机会,立即启动索赔程序,进行索赔。同时,应积极防范业主索赔。

二、工期索赔管理

FIDIC的框架关系是业主、咨询工程师与承包商之间的“三位一体”关系,咨询工程师具有双重身份,既有业主的委托人身份,也具有独立的第三方中介和准仲裁员身份;FIDIC施工合同条件中涉及工期的条款主要有工程的开工、暂停施工和工期延误、竣工时间缺陷责任期及变更、增加和取消、误期赔偿费等。下面按照索赔事件的性质分类对工期索赔进行针对性的分析。

(一)工程延误。工程延期的影响因素可以归纳为两大类:(1)合同双方均无过错而引起的工程拖延,主要是指不可抗力事件和恶劣气候条件等;(2)由于业主或工程师的原因而造成的工程延误。

1、工程拖延。每当工程师批准给予承包商一定延期时,便应及时地明确规定新的竣工日期并修改原定的竣工日期,这点从法律上来说非常重要。承包商必须在导致延期时间发生的28日内将要求延期的报告送给工程师,并在上述通知后28日内或工程师统一的期限内提交详细申请,以便工程师可以审查;否则,工程师可以不受理这一要求。如果导致延期的时间持续发生,则承包商应该在28日内向工程师送一份说明详情的中期报告。

2、工程延误。承包商可以分析合同40.1款(暂时停工)、6.4款(图纸误期及其费用)和47.1款(误期损害赔偿费)等条款的内容作为延误的相关依据。通常承包商可以延长工期的理由包括:额外工作量、特殊的不利条件及其他非承包商过失造成的特殊情况等。

合同14.1款(应呈交的进度计划)规定:承包商收到来自业主方的中标通知书后,就应及时提交一份工程的书面进度计划及施工组织说明。工程进度计划的编制要切实可行、留有余地,并要力争获得咨询工程师的批准。将进度计划与合同46款(施工进度)相结合便可以组成工程的时间参照了。此外,承包商可将此作为工期索赔的相关依据,并对原计划变动及分项工程的拖延方面向业主进行相应的索赔,更有效地维护自身利益。

当咨询工程师认为工程的实际进度落后于工程的计划进度,有权据合同46.1(施工进度)要求承包商进行工程赶工。此时,承包商无权要求延长工期。该条款同时规定,若进度落后且并无适当理由,就可以据情况定为“延误”。当被定为工程延误时,承包商既要加速施工,而且无权要求相应的额外费用补偿。

(二)工程变更

1、加速施工。FIDIC合同在46.1款(施工进度)中有加速施工的内容,该条款中明确规定:当咨询工程师要求承包商加速施工时,承包商无权要求提出相应的经济赔偿。加速施工可以理解为它包含了由承包商的失误所致的加快施工。而对承包商的工程加速施工,业主应支付承包商相应的赶工费。

2、工程变更、增添和删除。承包商在实际工程运用中,要注意将FIDIC施工合同的51款/52款(变更、增添和删除)两个条款联系起来,并进行整体的综合的理解。

咨询工程师认为必要时,可以对工程或其他任何部分的形式、质量或数量做出任何变更。但咨询工程师在发出变更令时,应明确指出变更调整带来的相应工期时间。合同51.2款(变更的指示)中规定:工程变更的确认必须是咨询工程师的书面指示,这一点在实际运用中非常重要。另外,根据合同2.5款(书面指示),承包商在接到咨询工程师口头命令,并在7日内进行书面确认咨询工程师的口头指示,且咨询工程师在此后7日内也没有书面的异议,此时,承包商便可以确认变更指示。

(三)工程进展中断或暂时停工

1、工程进展中断。据FIDIC施工合同6.3款中规定:工程进展中断指在工程在计划和施工中,由于咨询工程师没有在合理的时间内发出进一步的图纸及指示,而可能造成的工程计划、施工的延误或工程中断。合同6.4款(图纸误期及其费用)规定:若咨询工程师不能在合理的时间内发出6.3款规定的图纸及指示,因此而导致承包商工期延误还有费用的增加。这时,咨询工程师就应公正客观地做出竣工期限的合理延期并追加给承包商相应的费用补偿。另外,涉及额外费用的条款还有合同12.2款(不利的外界障碍或条件)、40.2款(暂时停工后咨询工程师的决定)和42.2款(未能给出占有权)等。

2、暂时停工。合同40款中规定的暂时停工是指在施工的过程中,基于某种原因,业主有时会要求暂时停工,或实际发生情况迫使工程暂时停工。出现这种情况后,咨询工程师有权指示本工程或部分构成的施工暂停,并根据实际情况来确定业主和承包商的责任。在暂停施工期间,承包商应对暂停部分给予咨询工程师建议的妥善保护。除了由于合同规定、现场气候、承包商违约、为合理施工和工程安全而做出的必要停工外,咨询工程师应在业主和承包商协商后给予相应的工期延长和增加由此带来的经济补偿。

承包商在工程师暂停施工命令的期限届满后,便可以通知工程师请求复工。若只是工程的一部分停工,并且这种中途停顿会持续的比较长的时间,在一定期限内(84+28日)咨询工程师未答复,承包商则据合同40.3款将其视为工程被删减;若造成了整个工程停工,且满足84+28日,当出现了这种全部工程的暂时停工时,就可以理解为业主已自行放弃了合同。随即可以根据合同69款(业主违约),承包商完全有权拒绝继续履约。对于由于逾期未付款所构成的业主违约,承包商可暂停施工或终止合同并向业主索赔损失。

三、结语

改革开放以来,建筑市场全面推行工程报建制、招标投标制、建设项目监理制等,这些措施积极地推动了我国建筑业走向国际市场,促使我国的建筑业市场环境更加符合FIDIC施工合同条件实施的前提。随着我国加入世界贸易组织,国外企业涌入我国的同时,国内的工程总承包企业也尝试面向海外承揽工程,只有掌握FIDIC施工合同条件,才能更好地进行工期索赔管理并维护自身的利益。

(作者单位:重庆大学建设管理与房地产学院)

主要参考文献:

[1]杨俊杰.工程承包项目案例及解析[M].北京:中国建筑工业出版社,2007.133.

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[4]宋宗宇.建设工程合同范本[M].上海:同济大学出版社,2007.