《危险化学品安全管理条例》的修订对工商执法的影响

修订后的《危险化学品安全管理条例》已于2011年3月2日公布，并于2011年12月1日起施行。为了适应有关部门在危险化学品(下称“危化品”)安全管理方面职责分工变化、应对危化品公共安全方面突出问题，理顺执法权限和加大处罚力度，从而更加有效地加强对危化品的安全管理，修订后的条例在条款数量和具体内容上均发生了较大变化。为了较快掌握这些变化，在执法中做到不越位，不缺位，现将修订前后法条的变化和对工商执法的影响对比分析如下。

一、危化品的定义发生了变化

修订前的《危险化学品安全管理条例》(以下简称旧条例)是以不完全列举的方式进行定义，而修订后的《危险化学品安全管理条例》(以下简称新条例)则从性质和危害方面作了概括的定义，即危险化学品是指具有毒害、腐蚀、爆炸、燃烧、助燃等性质，对人体、设施、环境具有危害的剧毒化学品和其他化学品。概括定义的外延远大于不完全列举，更有利于准确判断和掌握危化品的实质，但执法中判断某化学品是否属于危化品的标准仍然是权威机关公布的危化品目录。

二、新条例依据其他行政法规明确了设立危化品生产企业必须取得的许可种类

由于旧条例是2002年制定的，其第九条规定了申请人在省级经贸部门或设区的市政府批准后持批准书向工商部门办理登记注册手续。同时还规定了设立危化品生产企业，必须向国务院质检部门申请领取危险化学品生产许可证。2004年工商部门依据新颁布的《安全生产许可证条例》在登记时增加了审查安全生产许可证的义务，2005年《工业产品生产许可证管理条例》颁布后，危险化学品生产许可证转变为工业产品生产许可证。故旧条例对设立危化品企业应具备哪些许可条件的规定已与现有法律体系和执法实践不相协调。新条例自身并没有对危化品生产企业设定许可条件，但根据法律体系的变化及时明确了危化品生产企业进行生产前，应当依照《安全生产许可证条例》的规定，取得危险化学品安全生产许可证；其中生产列入国家实行生产许可证制度的工业产品目录的危险化学品的企业，应当依照《工业产品生产许可证管理条例》的规定，取得工业产品生产许可证。这样调整后，《危险化学品安全管理条例》、《安全生产许可证条例》、《工业产品生产许可证管理条例》就有机地衔接和统一起来。实践中，安全生产许可证为企业设立的前置条件，工业产品生产许可证为企业设立后从事生产的前置条件。

三、新条例增设了强制措施

旧条例规定工商机关在依法进行监督检查时，可以行使现场检查、调取有关资料、向有关人员了解情况、向危化品单位提出整改措施和建议等职权。而新条例在此基础上增设了新的强制措施，即可以查封违法生产、储存、使用、经营危险化学品的场所，扣押违法生产、储存、使用、经营、运输危化品以及用于违法生产、使用、运输危化品的原材料、设备、运输工具。这些新强制措施将有利于工商机关加大对危化品违法经营行为的打击力度。但由于危化品及其生产经营场所的特殊性和危险性，在采取强制措施时应相当慎重，既要考虑必要性，也要考虑保管的专业性和安全性。避免因采取强制措施造成安全事故。

四、新条例增设了安全使用许可

使用危化品，特别是使用危化品从事生产，其危险程度不亚于生产危化品，这方面的事故约占全部危化品事故的四分之一。为从源头上进一步强化使用危化品的安全管理，这次修改中确立了危险化学品安全使用许可制度。即使用危险化学品从事生产并且使用量达到规定数量的化工企业，应当取得危险化学品安全使用许可证。这里有三层意思，一是使用危化品作为原料但其产品并不是危化品的生产企业只需取得危化品使用许可；二是原料和产品均为危化品的生产企业，不需要取得危化品安全使用许可证，只需办理安全生产许可；三是只有使用量达到规定数量的生产型化工企业才要求办理使用许可。根据新条例第三十一条，“安全生产监督管理部门应当将其颁发危险化学品安全使用许可证的情况及时向同级环境保护主管部门和公安机关通报”的规定可知，这种安全使用许可不是该生产企业办理营业执照的前置许可，工商部门在登记时不需要审查，监管的职责为安监等部门。

五、新条例明确了危化品经营许可的例外情况

新旧条例均规定了申请人凭危险化学品经营许可证向工商部门办理登记。但新条例作了一个例外规定，即依法设立的危化品生产企业在其厂区范围内销售本企业生产的危化品，不需要取得经营许可。这与《食品安全法》规定取得食品生产许可的食品生产者在其生产场所销售其生产的食品，不需要取得食品流通的许可相似。此外，新条例还特别强调了“其他法律、行政法规规定经营危险化学品还需要经其他有关部门许可的，申请人向工商部门办理登记时还应当持相应的许可证件。”如经营成品油除须办理危险化学品经营许可证外还应根据《成品油市场管理办法》提交成品油经营许可证。因此，工商部门对从事危化品经营的，除审查经营许可外还应当注意该危化品是否有其他法律、法规的专门许可规定。

六、新条例在部分处罚条款上解决了法律适用冲突问题

对于未取得前置条件从事危化品生产的，《无照经营查处取缔办法》，《危险化学品安全管理条例》，《安全生产许可证条例》、《工业产品生产许可证管理条例》都有相应的处罚，且为同一效力层次。根据法律适用原则，本应适用《安全生产许可证条例》、《工业产品生产许可证管理条例》，但由于旧条例第五十七条对此行为直接设定了处罚，所以实践中工商部门一般适用《危险化学品安全管理条例》进行处理。而新条例则根据法律适用原则作出了调整，在第七十七条中明确了“对未依法取得危险化学品安全生产许可证从事危险化学品生产，或者未依法取得工业产品生产许可证从事危险化学品及其包装物、容器生产的，分别依照《安全生产许可证条例》、《工业产品生产许可证管理条例》的规定处罚”。从此条来看，工商部门对此类违法行为是否有处罚权并不明确，要根据新条例所转用的两个条例来确定。但《安全生产许可证条例》完全没有涉及工商部门，处罚权属于发证机关；而《工业产品生产许可证管理条例》第四十五条规定，企业未取得生产许可证而擅自生产列入目录产品的，由工业产品生产许可证主管部门处理。据此，工商部门对无证照从事危化品生产行为无处罚权。

七、新条例中赋予工商部门的处罚权限

旧条例对工商部门设定处罚权限的条款虽然只有两条，但其中应当由工商部门实施处罚的事项却有五项，即第五十七条的第(一)和第(四)项，第六十三条的第(一)、(二)、(三)项。而新条例规定工商部门有处罚权的仅有一条，处罚事项只有一项，即新条例第八十三条“危险化学品经营企业向未经许可违法从事危险化学品生产、经营活动的企业采购危险化学品的，由工商行政管理部门责令改正，处10万元以上20万元以下的罚款。”

综上，在新条例正式实施后，工商部门执行危化品条例的职责除核发营业执照外，主要是根据其他执法部门的调查结果或处理建议，责令当事人办理经营范围的变更登记或吊销其营业执照。因此，工商机关应及时转变思想，调整思路，将工作重心放在危化品市场主体准人把关上，通过制定相关制度，在危化品监管上实现履职到位。