浅论信用证开证保证金的动态辨识

时间:2022-05-07 04:13:25

浅论信用证开证保证金的动态辨识

摘 要:我国法律未明确信用证开证保证金的法律性质。国际贸易中的进口方在其授信额度不足时,甚至基于融资的考虑,常会选择额度充足的方为其开证;进口方为获得方的代开信用证,将特定资金交付方作为开证定金,方将收取的开证保证金转付银行作为开证担保的行为,使该笔资金的法律性质在不同主体间的流转后发生了改变,产生了法律效果的改变。从开证保证金的金融功能和应用主体分析可发现:开证保证金的性质是金钱质押,是区别于定金的一种独立担保方式。

关键词:信用证;开证保证金;定金;金钱质押;辨析

在国际贸易中,当进口商因资金紧缺而委托方对外进口约定货物时,普遍而言,因商要获得进口货物总价款一定比例的费,一般是商向其开证行交纳了开证保证金(开证总金额的20%~30%),但商往往基于风险控制的考虑,要求双方在协议中约定:由进口方交纳方要向其开证行交纳的开证保证金,从而形成一种资金流转。

一、案例

A公司于2007年与B公司签署了《进口协议》,约定:B公司委托A公司进口PTA,由方A公司对外开立90天的信用证,B公司按照PTA合同总金额的1.5%向A公司支付进口费,B公司应在方A公司对外开立信用证前5个工作日内将PTA合同总金额的20%的资金(280万元)支付给A公司,作为A公司对外开立信用证向其开证行缴纳的开证保证金,同时约定该开证保证金作为PTA业务项下的定金,剩余款项B公司应在A公司对外付款到期日前5个工作日支付完毕,逾期支付则按日万分之五的比例向A公司支付滞纳金。

合同履行情况:B公司将20%的资金280万元交付于A公司用于开证,后又支付了390万元货款,但尚有680万元未能在A公司对外付款到期日前5个工作日付清,致A公司垫付了余款。即:B公司在履行付款方面违约,后多次协商付款未果,方A公司宣布因B公司违约,280万元(开证保证金)被以定金没收,并要求后者偿还剩余货款960万元及滞纳金,诉至法院。

庭审:在B公司究竟应付960万元剩余货款还是只应付680万元问题上发生了激烈争论。实际涉及到20%的开证保证金是否可以被约定为贸易中的定金,并依据《担保法》在支付定金的一方违约的背景下,收取定金的一方依法没收定金;反之,则B公司只需支付680万元。两种结果的差别巨大。

二、开证保证金的基本功能与适用主体辨析

信用证开证保证金是有进出口经营权的企业向银行申请对国外(境外)方开立信用证而备付的具有担保支付性质的资金。开证银行在其免除对外付款义务之前,该笔资金不能被挪作他用,并有权占有该笔资金而不予返还开证申请人。当开证申请人未按约履行付款义务时,开证银行可以此金充抵该信用证项下的欠款,降低损失。进口企业之所以申请银行对外开立信用证就在于信用证的银行付款信用担保:只要单证相符、单单相符,无论合同的实际情况如何,银行必须对出口方付款,从而实现了以银行信用取代商业信用,信用证项下的银行付款责任具有第一性特点。

现代经济的本质特征就是信用经济,是货币经济的形式之一,西方称货币经济信用是商品和金融交易的一种交易方式,在此方式下,交易者通过债权债务的建立实现了商品交换或货币转移。

在贸易经济关系上,开证行与开证申请人之间是合同关系,而进口方与进口商的贸易关系则是委托关系。开证行与开证申请人签署的是开证合同,进口方与进口商签署的是委托合同。《跟单信用证统一惯例》:UCP500第3条“信用证与基础合约”第1款规定:“信用证按其性质是独立于可能作为其基础的买卖合同或其他合同之外的交易,即使信用证中含有关于该合同的任何援引,银行也与该合同完全无关,也不受其约束。” 只要单证相符、单单相符,银行必须付款,这无疑使银行十分关注商的履约能力和履约情况,进而使商要求委托其进口货物的进口商须预先支付商要向开证行交付的开证保证金,甚至比开证行实际要求商交付的开证保证金比例要高,其旨在降低自己向进口商回收货款的风险。

(一)信用证开证保证金的金融功能是区别于传统担保方式的独立担保

1.目前世界上只有极少数国家有针对信用证的立法。我国仅在2005年由最高人民法院颁布了关于审理信用证纠纷案件的司法解释。“开证保证金的目的是担保开证行对开证申请人债权的实现,在设立开证保证金的时候(开证申请阶段),这一债权不是现存的债权,而是未来可能发生的债权。这里应当区分开立信用证和支付信用证款项两种行为。开证行根据与开证申请人的开证合同向受益人开立信用证,这是开证行履行开证合同义务的行为,但是开证行开立信用证的行为并不立即导致其对开证申请人偿付之债的发生[1]。”

我国现行担保法(第2条)规定的担保方式仅包括:保证、抵押、质押、留置和定金。可见:信用证开证保证金并非法定担保形式。但最高人民法院在《关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》中明确指出:“信用证开证保证金属于有进出口经营权的企业向银行申请对国外(境外)方开立信用证而备付的具有担保支付性质的资金。”因此,我国司法解释确立了信用证开证保证金的金融功能:具有担保支付性质的资金,担保的是银行的债权,间接地认可了这一在国际贸易和我国经济实践中广泛运用的融资方式。值得注意的是:与五种法定担保方式相区别,信用证开证保证金在开证申请人缴纳给银行时,银行的债权尚未成立(银行此时还未对外付款),而五种法定担保方式产生的前提条件则是主债权已经存在,它们是对主债权受偿的补充保障。故信用证开证保证金还是一种不以主债权是否成立为担保条件的担保方式,是一种独立担保方式。

2.货币的资产属性认识。担保法规定的质押包括动产质押,而所谓“动产”,是指能够在空间上移动,并且不因移动而损害其价值的物;所谓“不动产”,是指在空间上具有固定位置,性质上不能移动或移动即损害其价值的物。区分动产与不动产主要就是根据物能否移动以及移动是否影响其价值[2]。”事实上,随着社会的发展,动产与不动产之间的价值界限越来越模糊。《担保法》对此就有所反映(第92条:本法所称不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物;本法所称动产是指不动产以外的物),故学术界广泛认为金钱、货币是一种特殊的动产,它可作为质押的标的物,形成金钱质押。

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