外贸公司合法规避风险的技巧

【摘要】外贸是国际上通用的一种形式。外贸存在多种形式，给当事人带来的利润和风险也是成正比而存在的，因此选择合适的外贸形式是外贸公司作为人时应该尤为重视的一个问题。本文站在法律适用角度，为外贸公司合法规避外贸时的风险提供了一些建议。

【关键词】外贸 形式 法律规定 风险规避

外贸是指我国有外贸经营权的企业接受其他企业、组织或者个人的委托，在授权范围内进出口商品，并约定收取费用的一项制度。1984年9月国务院批准的经贸部《关于外贸体制改革意见的报告》，首次提出实行进出口制的外贸改革思路。经过二十多年的发展，外贸业务已经得到了市场的普遍认可，甚至成为专业外贸公司的主要收入来源。但外贸公司在进行外贸业务时，基于各方面的原因，存在一定的风险。选择合适的形式，合法规避风险是外贸公司求发展中值得重视的问题之一。

一、外贸种类

根据1991年外经贸部颁布的《关于外贸制的暂行规定》，外贸公司实践中主要以下列两种形式进行外贸。一种是有对外贸易经营权的企业（简称委托人）进行的。根据外贸公司的名义又可分为两种：外贸公司以委托人名义与外商签订进出口合同；外贸公司以自己名义与外商签订进出口合同，这种又可分为外商知道委托人存在的、外商不知道委托人存在的两种。另一种是无对外贸易经营权的企业进行的。

二、我国现行法对外贸的调整

目前，规范我国外贸制的框架，是由不同层次、不同调整内容的法律法规共同组成的，主要包括《民法通则》、《合同法》、《对外贸易法》和《关于外贸制的暂行规定》。由于我国《民法通则》只承认直接，因此对外贸的调整只是局部的、片面的。《对外贸易法》是外贸领域的基本法，但对当事人是采取直接还是间接方式，《外贸法》也没有明确规定。

《关于外贸制的暂行规定》是我国外经贸部1991年颁布的专门用于调整外贸法律关系的一部行政规章，它主要调整存在于我国国内有外贸经营权的公司企业和国内无外贸经营权的公司企业、其他组织和个人与国外客户之间的外贸间接关系。但由于是部门法，而且内容与《民法通则》有些冲突，其法律效力常会受到法官或律师们的质疑。我国《合同法》在委托合同一章中对《民法通则》中的立法作了突破性规定，除了直接外，还大胆借鉴了英美法系的隐名制度和被人身份不公开制度，并确立了行纪制度，这首次为我国外贸特别是外贸间接提供了具有最高效力的法律依据。

三、外贸公司依法规避风险的技巧

可以说《合同法》全面解决了外贸的法律依据问题。但同样是外贸，选择不同的外贸形式会产生截然不同的法律效力。这会影响到外贸公司的客户维护和发展、业务利润大小、风险承受力等多个方面。当发生关于外贸纠纷并诉诸法院后，比较难把握的一个问题就是对案件的定性及相应的法律适用。法官首先要判断该案件所涉是直接、间接还是行纪合同，继而确定应适用的法律规定。因此待到诉讼时再来为外贸定性，外贸公司已经失去了保护自己权益的主动权。总之，正确选择每笔外贸业务的形式对外贸公司合法规避风险、保护其合法利益具有积极作用。在签订外贸协议前，外贸公司通过对以下方面情况加以考虑，对形式作出选择。

1、委托人具有外贸经营权时，以直接形式。在有下列因素时，外贸公司可以选择直接形式，接受《民法通则》有关规定的约束：该笔业务利润小于风险；国外客户资料可以对委托人公开。在该种关系中，外贸公司以委托人名义与国外客户签订涉外合同，委托人同时是委托合同和涉外合同的当事人，直接承受涉外合同的权利义务关系，所产生的合同责任直接由委托人承担；外贸公司只是委托合同的一方当事人，涉外合同与外贸公司没有利害关系。这样的形式，虽然外贸公司获得利润较小，但通过直接形式使外贸公司把风险合法的转嫁到委托人身上。

2、委托人具有外贸经营权时，以隐名间接形式。在有下列因素时，外贸公司可以选择间接中的隐名形式，接受《合同法》第四百零二条规定的约束：该笔业务利润与风险持平；国外客户、委托人资料有一定保密需要。在这种外贸关系中，外贸公司以自己名义与国外客户签订涉外合同，签订涉外合同时向外商仅透露外贸公司的人身份。这样外贸公司依法原则上与国外客户不发生直接的法律关系，除非有证据证明这种法律关系存在。这样的形式，外贸公司不仅可以获得较为可观的利润，而且在没有证据证明的情况下仅承担人的责任，因此风险很小。另外也不会出现国外客户和委托人流失的情况。

3、委托人具有外贸经营权时，以间接中的不公开被人身份形式。下列因素中，外贸公司可以选择间接中的不公开被人身份形式，接受《合同法》第四百零三条规定的约束：该笔业务利润大于风险，但外贸公司风险承受能力有限；国外客户资料需要保密。在这种外贸关系中，如果因合同履行发生争议，没有公开身份但有外贸经营权的委托企业一旦对国外客户行使介入权或者国外客户行使对受托人的选择权，那么委托人和第三人之间会发生直接合同关系，受涉外合同的直接约束，人外贸公司则可减少风险。这样的形式，外贸公司在合同履行顺利时获利较大，而且也更能保证国外客户和委托人情况的保密；但在合同履行不顺利且外贸公司的风险承受力出现危险信号时，也可以通过委托人行使介入权、国外客户行使选择权合法规避本应外贸公司承担的法律责任。

4、委托人具有外贸经营权时，以行纪合同形式。在有下列因素时，外贸公司可以选择行纪合同形式，接受《合同法》第四百一十四条规定的约束：该笔业务利润大，外贸公司承担风险的能力也很强；客户资料需严格保密。在这种外贸关系中，外贸公司作为行纪人与国外客户订立合同，外贸公司对该合同直接享有权利、承担义务。国外客户不履行义务致使委托人受到损害的，外贸公司应当独立承担赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。这样的形式，外贸公司分别对国外客户和委托人独立承担作为合同买方或卖方的法律责任，从而杜绝了国外客户和委托人直接联系可能产生的后患，同时也为外贸公司获取最大利润提供了最有效的途径。

5、委托人不具有外贸经营权时，选择行纪合同形式。委托人不具有外贸经营权时，外贸公司不能采取委托合同方式，只能选择行纪合同形式进行外贸，接受《合同法》第四百一十四条规定的约束。因为国内无外贸经营权的企业，在缔结进出口合同的主体资格上存在法律上的缺陷，没有相应的民事行为能力，不能越过人直接与第三人发生法律关系。

四、外贸公司在时应注意的几个问题

1、严格按流程操作业务。具体而言，应先与委托人谈妥事宜并订立相关委托进（出）口合同后，再与外商签订进（出）口合同。即便有特殊情况，也应使合同所示的签订日期早于涉外合同的签订日期。

2、注意收集、保存证据。尤其在隐名时，如果外商与委托人之间有直接来往的情形存在的，从业务运作之始与委托人谈事宜时，外贸公司就应要求委托人提供其与外商之间磋商买卖合同的往来信函，传真、电邮等；其次，在业务操作的整个进程中也应保持三方共同介入的状态，即任何两方之间的往来文件应抄送第三方，特别重要的是外贸公司应知悉外商与委托人之间的履约进程，并且务必将外贸公司与委托人之间的往来文件，例如能表明外贸公司人身份的文件抄送外商；再次，如外商有向委托人追讨货款或质量异议文件也应予以收集和保存。

3、合同表述准确。在隐名中，为避免风险，最为直接的是在涉外合同中即表明外贸公司的人身份。如在涉外合同中规定：“外贸公司受国内客户的委托，作为其人，以买方（卖方）名义订立本合同。如有争议，本合同应直接约束外商和委托人。”在签订外贸合同时，在合同中就应当明确外贸合同的性质和法律适用，避免在合同履行时发生歧义。