浅析公司发起人民事法律关系

【摘要】公司作为市场经济最常见的经济组织形式，对其的研究具有重要意义。公司发起人是公司诞生的基石，是公司能否成功设立、能否具有健全人格的基础。文章主要主要从发起人与设立中公司的法律关系、发起人之间的法律关系、发起人与债权人之间的法律关系角度等探讨公司发起人民事法律关系。

【关键词】公司发起人；设立中公司；民事法律关系

中图分类号：D92 文献标识码：A 文章编号：1006-0278（2013）08-151-01

公司发起人是公司诞生的基石，是公司能否成功设立、能否具有健全人格的基础。对公司发起人的民事法律关系的研究具有现实意义。从发起人协议签订的那一刻起，发起人便置身于一系列复杂的民事法律关系中，公司是集股东利益、公司债权人利益、社会公共利益等各种利益为一体的产物，这些利益不仅本身屡有矛盾对立，同时各个利益内部也还包含了矛盾。为了在公司发起人、设立中公司、公司债权人等相关主体之间公平合理地分配这些相互矛盾的利益，正确厘定每个民事主体尤其是公司发起人所应承担的民事义务，必须首先对与公司发起人有关的民事法律关系进行分析，在此基础上才能进一步进行法理分析。

一、公司发起人与设立中公司的民事法律关系

设立的中公司，是指自公司发起人开始筹备设立公司直至公司正式成立或者宣告设立失败之前的状态。在对公司发起人与设立中公司的民事法律关系进行探讨之前，对设立中的公司民事法律地位的探讨是很有必要的。我们需要明确的是设立中公司是否具备成为独立民事主体的资格以及是否能够独立承担民事责任等等问题。因为对设立中公司法律地位的不同认知和解释会直接关系到公司发起人所要承担的民事义务的性质与范围。

对于处于设立中公司的地位和性质，学术界有很多不同的见解和学说，包括“非法人团体说”、“合伙组织说”、“无权利能力团体说”、“折中说”、“独立民事主体说”等。设立中公司具有独立的名义、意思表示，但是其财产仅具有相对的独立性，责任能力存在严重缺陷。按现行的民法理论，设立中公司应该划属于无权利能力社团或称非法人团体。但不论是无权利能力社团还是非法人团体都仅仅是一个学术术语，其本身不能表明任何法律主体地位。

公司发起人与设立中公司，是公司设立过程中两个至关重要的角色，但它们之间的法律关系常常让人感到迷惑，因为有时候它们相互分离，有时候又混为一体。但是发起人绝大部分的行为都与设立中的公司有关，因此，梳理发起人与设立中公司的民事法律关系，是理解发起人法律地位的关键所在，也是确定发起人民事责任的关键所在。

发起人与设立中公司的法律关系在理论界一直各有见解，台湾学者郑玉波列举了其中比较有代表性的四种学说：1.无因管理说。该学说认为发起人与公司之间的关系属于一种无因管理，也即于公司成立后，因其管理（发起）所成立的权利义务，移归于公司；2.第三人利益合同说。该学说认为发起人因发起设立公司与他人所缔结的法律关系，是以将来成立的公司为受益第三人的合同；3.设立中公司机关说。该学说认为发起人是设立中公司的机关，其因设立行为所生权利义务自然归属于将来成立的公司；4.当然继承说。该学说认为发起人的权利义务在公司成立的时候当然由公司继受。

发起人是设立中公司的机关。法律允许设立中的公司可以从事与设立活动有关的活动，证明法律是认可其具有一定的权利能力，因此，法律当然承认设立中的公司具有一定的意思能力。但是在公司设立之初，董事会和监事会都尚未成立，设立中公司的意思形成和对外意思表示这个角色只能由发起人来承担，事实上也是由发起人代表设立中的公司进行一系列的行为，因此，在公司的董事会尚未产生之前，发起人团体是设立中公司的机关。当然，在董事会产生后，就应该由董事会充当设立中公司机关的角色，进行公司设立登记等一系列活动。

二、公司发起人之间的民事法律关系

关于发起人共同设立公司行为的性质，在学说上有不同看法，有人认为是多数人相互意思表示而为合意，符合契约的概念，因此可以称为“设立契约”。也有人认为发起行为属于共同行为，即各设立人以创造一定社团、使其取得法律上人格为目的而为之平行意思表示的一致。但不管是何种见解，对于发起人在公司设立的过程中是准合伙关系这一点，已基本形成了共识。此外，当个别发起人未充分履行出资义务时，其他发起人在按照法律规定承担了资本充实义务以后可享有对瑕疵出资发起人的追偿权，这个时候二者之间形成的是债权债务关系。

三、公司发起人与公司债权人之间的民事法律关系

此处的“公司债权人”是专门指在公司设立阶段，发起人为完成公司设立行为或保有商机而与第三者缔结发起人合同，由此而产生的所谓“公司债权人”。公司的设立由一系列复杂的事项组成，发起人为了满足公司运转的客观需要以及法律的强制性要求，必须在公司成立之前就对外签订各式各样的合同，如购买或租赁办公场所或生产经营场所、备置必要的生产设备和办公设备、与银行等第三方签订借贷合同等等。在这个过程中，发起人经常要以自己的名义、设立中公司的名义或成立后公司的名义对外签订各种合同（即发起人合同），从而产生各种债权债务关系。虽然此时公司尚未成立，但合同的利益所指却是成立后的公司，这必然造成一系列的法律问题。如果成立后公司承继了发起人合同，则发起人或可免除此类合同责任，摆脱与债权人的法律关系，但在很多情况下，发起人合同的最终责任承担者很可能是公司发起人，那么发起人将与“公司债权人”建立起债权债务关系。